В тяжелые для многих работодателей времена все более актуальным становится поиск различных "кадровых" решений, позволяющих снизить затраты и риски работодателя в трудовых отношениях с работниками.

Одним из возможных вариантов, на первый взгляд позволяющим решить большинство проблем, всегда было так называемое "оформление на работу по гражданско-правовому договору". Давайте разберемся в данном околоюридическом явлении, дадим ему должное определение и выясним: действительно ли заключение такого договора поможет работодателю обезопасить себя от "лишних" выплат, навязать свои условия работнику, оставаясь при этом в вольере законности.

Итак, что обычно подразумевается под оформлением по гражданско-правовому договору? В большинстве случаев речь идет о заключении между заказчиком и исполнителем/подрядчиком (отметим, что иногда этих субъектов точнее называть работодателем и работником; критерии определения этих случаев и являют собой объект исследования  настоящей статьи) договора подряда или оказания услуг — по сути такого же, как и с другими контрагентами заказчика. При этом многие доверчиво полагают, что такое оформление отношений является одним из предусмотренных законодательством видов оформления трудовых отношений. К счастью, в нашей стране это не так. Трудовые отношения с работником должны быть оформлены в любом случае именно трудовым договором и иными документами, предусмотренными трудовым законодательством РФ. Заключая договор подряда или оказания услуг, его стороны являются равными участниками гражданских (не трудовых) отношений и действуют, как все иные участники гражданского оборота в рамках гражданского же законодательства.

В таком случае может возникнуть вполне логичный вопрос: где пролегает грань между трудовыми и гражданскими отношениями? В чем их отличие и в каком случае существует риск признания гражданских отношений трудовыми?

Возьмем, например, ситуацию, в которой организации требуется человек, который будет доставлять различную корреспонденцию контрагентам рассматриваемой компании — то есть, проще говоря, курьер. Компания может взять на работу, заключив трудовой договор, подходящего ей работника, а может обратиться с соответствующими требованиями к службе курьерской доставки или просто к любому человеку, который может оказывать такого рода услуги.

В первом случае правовые последствия достаточно ясны. Компания берет на работу сотрудника, выплачивает ему заработную плату, регулярно предоставляет отпуск, требует от него выполнения возложенных на него трудовых функций и обязанностей. При этом организация обязана соблюдать все требования, установленные трудовым кодексом и иными нормативными актами в отношении работника, предоставлять соответствующие льготы, гарантии и т.д. Расставаться с работником, в случае если его услуги по тем или иным причинам больше не нужны компании, тоже придется в полном соответствии с установленными трудовым законодательством требованиями (увольнение только по основаниям, предусмотренным трудовым кодексом, выплаты выходных пособий, компенсаций, и т.п.)

Во втором случае компания находит контрагента, готового оказывать услуги по доставке корреспонденции. Применительно к рассматриваемой ситуации остановимся на варианте, при котором компания находит подходящее физическое лицо и решает заключить с ним договор на оказание услуг по доставке. В таком случае компания становится заказчиком, а человек, оказывающий соответствующие услуги — исполнителем. Их отношения регулируются гражданским законодательством, в частности главой 39 гражданского кодекса РФ ("Возмездное оказание услуг"). При этом у сторон существуют обязательства по исполнению условий договора (доставка корреспонденции со стороны исполнителя и оплата такой доставки со стороны заказчика). Каких-либо дополнительных обязательств, не предусмотренных договором или гражданским законодательством, у сторон не появляется.

Выгода заказчика услуг при этом видится более явной, так как в отличие от ситуации, описанной в первом случае, у организации не появляется обязанности по предоставлению каких-либо дополнительных гарантий или льгот, нет необходимости в предоставлении времени отдыха, соблюдении условий по оплате работы во внеурочное время (если это не предусмотрено договором) и других обязательств, установленных трудовым законодательством. При этом наиболее привлекательными является возможность расторжения такого договора по правилам гражданского права без обязательных выплат и иных гарантий и компенсаций в отношении исполнителя, а также существенное снижение налоговой нагрузки ввиду отсутствия необходимости выплаты налогов, имеющих место при трудовых отношениях.

При этом, если мы говорим именно о гражданско-правовых отношениях, а не об облечении трудовых отношений в маскхалат договора об оказании услуг, то для компании-заказчика также имеются и относительные неудобства. Так, компания не сможет требовать от исполнителя соблюдения локальных нормативно-правовых актов, принимаемых в  организации (кроме случаев, если положения этих актов не будут включены в текст договора или иных соглашений); будут значительно затруднены требования, связанные с дисциплиной труда и постоянного нахождения исполнителя на территории заказчика (фактически на рабочем месте), а также постоянной доступностью исполнителя; сложнее будет "довесить" на курьера новую работу или "попросить" сделать что-то не входящее в его обязанности по договору (например, сделать копии отправляемых документов, дописать на месте точный адрес и т.п.). В этом случае неудобства заказчика корреспондируют удобству исполнителя по сравнению с форматом трудовых отношений.

Вместе с тем необходимо признать, что риск признания подрядных отношений трудовыми по требованию исполнителя довольно высок. В таком случае организация заказчик будет обязана заключить трудовой договор со всеми вытекающими отсюда последствиями, включая доначисление налоговых выплат, не уплаченных ранее. Порой для исполнителя это может стать довольно эффективным методом злоупотреблений с целью получения финансовой или иной выгоды от организации-заказчика.

В каких же случаях целесообразно заключать гражданско-правовые договоры с физическими лицами-исполнителями? Каким образом обезопасить себя от злоупотреблений другой стороны и притязаний государственных органов? Стоит ли вообще заключать такие договоры или риски настолько высоки, что проще и дешевле оформить трудовые отношения?

Для ответа на эти вопросы проанализируем легальные определения трудового договора, договора подряда и договора об оказании услуг.

Так, в соответствии со ст. 56 трудового кодекса РФ (далее — ТК), трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии с п. 1 ст. 702 гражданского кодекса РФ (далее — ГК), по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. А в соответствии с п.1 ст 779 ГК, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Таким образом, для отнесения так или иначе оформленных отношений к трудовым или гражданским можно выделить несколько основных параметров, отличающих их друг от друга.

Прежде всего, это предмет договора

В соответствии с трудовым договором работник обязуется выполнять определенную трудовую функцию, а в соответствии с гражданско-правовым договором определенные работы/услуги/действия. Например, определение предмета договора как "выполнение работы в соответствии должностью курьера" явно относит такой договор к трудовому, а определение предмета как "оказание услуг по доставке корреспонденции по указанным адресам на основании соответствующей заявки заказчика" скорее относится к предмету гражданско-правового договора. Также важную роль играют такие особенности, как упоминание о должности или специальности работника/исполнителя -  такое упоминание тоже может трактоваться как признак трудового договора.

Порядок оплаты

По трудовому договору работник получает заработную плату в соответствии с установленной системой оплаты труда (это может быть и ежемесячный оклад и сдельная оплата, зависящая от количества выполненной работы и др.). Заработная плата при этом выплачивается в соответствии с нормами трудового законодательства (не реже 2 раз в месяц, оплата не может быть ниже установленного МРОТ и т.п.).

При заключении гражданско-правового договора исполнителю оплачиваются определенное количество работ/услуг, которые им выполняются, при этом оплата происходит в соответствии с условиями заключенного договора.

То есть применяемая сторонами форма оплаты также может повлиять на признание отношений трудовыми или гражданско-правовыми.

Приемка результатов работы

При заключении трудового договора приемка результата работы как таковая обычно не проводится. Работник обязан надлежащим образом выполнять возложенные на него трудовые функции и должностные обязанности. При этом работодателем принимается не столько результат работы, сколько сам факт ее выполнения. При этом нарекания по качеству выполненной работы могут быть признаны либо браком, либо ненадлежащим выполнением своих должностных обязанностей.

При заключении гражданско-правового договора стороны вправе установить любой не противоречащий законодательству порядок приемки. Приемка обычно оформляется подписанием актов сдачи-приемки работ/услуг, работа считается выполненной с момента приемки ее заказчиком. При этом в случае ненадлежащего выполнения работ/оказания услуг исполнитель в соответствии с договором может быть обязан за свой счет устранять недостатки выполненных работ, оплачивать устранение недостатков силами заказчика или третьих лиц; заказчик может согласовать условия, при которых он вправе вообще не оплачивать работу, сделанную с допущением недостатков.

Немаловажным условием является возможность установления гарантийных обязательств исполнителя в течение определенного срока с момента выполнения работ/оказания услуг.

Ответственность сторон

Меры ответственности сторон по трудовому договору и гражданско-правовому договору довольно сильно различаются. Трудовое законодательство содержит ряд ограничений в отношении возможности наложения ответственности на стороны трудового договора, в особенности на работника (в целях защиты изначально более слабой стороны отношений). При заключении гражданско-правового договора стороны являются равными субъектами гражданских отношений и вправе устанавливать практически любые незапрещенные виды ответственности в согласованном объеме (с учетом принципа разумности и соразмерности).

Кроме того, при заключении гражданско-правового договора стороны вправе устанавливать различные обеспечительные меры. В трудовых отношениях работник и работодатель в любом случае подчиняются установленным положениям ТК и других нормативных актов в области трудового законодательства, устанавливающих пределы ответственности, максимальные объемы взысканий, порядок применения мер ответственности и др.

Также при рассмотрении "спорных" договоров большое внимание уделяется: наличию или отсутствию в договоре существенных признаков трудового договора (ст. 57 ТК), условиям о подчинении работника/исполнителя локальным нормативным актам организации, наличию/отсутствию положений о социальных гарантиях, предоставлению страхования работника/исполнителя и т.д.

Все указанные критерии относительны и при применении на практике требуют довольно тонкой и слаженной работы юристов, отдела кадров и бухгалтерии с целью обеспечения работы всего комплекса мер, призванных подтвердить наличие именно подразумеваемого сторонами вида правоотношений.

Указания в договоре на те или иные рассмотренные положения могут повлиять на суд или иной принимающий решение государственный орган при определении правовой природы отношений, оформленных рассматриваемым договором. Значит ли это, что "правильное" оформление гражданско-правового договора надежно избавит работодателя от рисков признания такого договора трудовым? К сожалению, категоричного ответа не последует ни в данном статье, ни в жизни. Судебная и применительная практика крайне разнонаправлена. Риск признания гражданско-правового договора трудовым велик даже при истинном намерении сторон урегулировать свои отношения гражданским правом. В то же время массовое увлечение компании камуфляжем гражданских отношений для злоупотребления по отношению к работнику, который в условиях кризиса не может позволить себе настоять на надлежащем оформлении с ним именно трудовых отношений, может остаться незамеченным или крайне сложнодоказуемым при соблюдении этой компанией определенных правил и привлечении грамотных юристов в сфере трудовых отношений. При этом  говорить о неправомерности или аморальности действий такой компании, на наш взгляд, тоже не стоит. При надлежащей работе юриста и бухгалтера и такие действия могут оставаться в рамках закона.

Видится, что решение необходимо искать в единообразии правоприменительной практики, транспарентности критериев отнесения договоров к трудовым и гражданско-правовым, что неизбежно требует либо усовершенствования материального-правовых источников, либо судебного толкования на уровне высших инстанций. Наличие установленных правил игры в любом случае выгодно для обеих сторон рассматриваемых правоотношений и поможет избежать ненужных конфликтов и злоупотреблений, а значит затрат и временных потерь.

Авторы: Кирилл Орлов, Сергей Добрин

Партнерское Бюро "IT-Counsel"

http://pravo.ru/review/view/7286/