«Обычные сделки на 115 млрд»: почему суд не хочет считать их крупными
На встрече с журналистами, посвященной спору Объединенной вагонной компании с негосударственными пенсионными фондами, входящими в промышленно-финансовую группу «Сафмар» (дело № А40-99921/2018), Евгений Якушев, исполнительный директор НПФ «САФМАР», объяснял, что через выкуп акций они хотели сократить свою долю в рискованных активах. Но в ответ увидели «неуважение гендиректора ОВК Романа Савушкина» к решению акционеров этой же компании, принятому большинством в 70,8% голосов от общего числа акционеров, сообщил Якушев: «Это подрывает инвестиционный климат в России». Он заметил, что возникшая ситуация делает нестабильными правила игры на рынке корпоративных ценных бумаг и подрывает надежду на внедрение лучших практик корпоративного управления в интересах миноритарных акционеров. Представитель НПФ «САФМАР» напомнил, что Савушкин сам охарактеризовал иск как технический: «Он его подал, только чтобы предотвратить выкуп ценных бумаг, что прямо указано в исковом заявлении Савушкина и полностью следует из ситуации. И постановление апелляции будет оспорено нами в кассации».
В феврале этого года совет директоров ОВК решил, что в соответствии с положениями ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 75, ст. 76), если мартовское внеочередное общее собрание акционеров одобрит крупные сделки – договоры поручительства общим объемом более 115 млрд руб., – акционеры ОВК, не участвовавшие в голосовании или высказавшиеся против, могут требовать у ОВК выкупа своих ценных бумаг.В марте 2018 года владельцы 70,8% акций ОВК на внеочередном общем собрании акционеров единогласно дали «добро» на шесть взаимосвязанных сделок, посчитав их крупными.НПФ группы «САФМАР», которые не участвовали в собрании акционеров, решили реализовать своё право и предъявить к выкупу акции ОВК на 8,2 млрд руб. Вместе с НПФ «САФМАР» свои акции к выкупу предъявил также иностранный инвестор – крупный шведский банк Handelsbanken.ОВК отказалась покупать эти акции, считая, что это нанесет ущерб кредиторам и контрагентам компании.Фонды группы «САФМАР» решили добиться выкупа в судебном порядке (дела еще рассматриваются).В мае гендиректор и миноритарный акционер ОВК Роман Савушкин потребовал в судебном порядке признать одобрение сделок незаконным, так как они являются обычными, а не крупными.Летом этого года АСГМ отказал гендиректору.В ноябре «тройка» судей 9-го ААС под председательством Елены Ким отменила решение первой инстанции, посчитав сделки обычными, а не крупными. То есть, по мнению суда, на них не требовалось получать одобрений от совета директоров.Дмитрий Степанов, партнер АБ ЕПАМ, который представляет интересы «САФМАРА », обратил внимание на противоречивость ситуации: «Полномочия представителей и истца, и ответчика подписаны одним человеком – Савушкиным». Он отметил, что ранее похожие сделки ОВК одобрялись именно как крупные. Продолжая разговор о поведении гендиректора ОВК, представитель «САФМАРА» отметил, что Савушкин не голосовал против одобрения этих сделок на заседаниях совета директоров: «На судебном заседании его юристы объяснили непоследовательность и противоречивые мотивы доверителя риторической фразой: что мешает нам сегодня быть мудрее, чем вчера». Тем временем ОВК теряет свою капитализацию, рассказал Якушев. Он добавил, что некоторые иностранные инвесторы вагоностроительной компании тоже предъявили свои акции к выкупу, и «САФМАР» планирует с ними объединиться для дальнейшей борьбы за свои права.
История спора
В феврале этого года совет директоров ПАО «Объединенная вагонная компания» установил, если мартовское внеочередное собрание акционеров одобрит крупные сделки, то акционеры, не участвовавшие в голосовании или высказавшиеся против, могут требовать выкупа своих ценных бумаг. Цену выкупа установили в размере 767,19 руб. за одну акцию. На мартовском собрании присутствовавшие владельцы 70,8% акций единогласно дали «добро» на шесть взаимосвязанных сделок, посчитав их крупными: дочерние структуры ОВК получили от материнского предприятия обеспечение по контрактам с Государственной транспортной лизинговой компанией (ГТЛК) на общую сумму 115 млрд руб. После такого решения фонды группы «САФМАР», не принимавшие участия в собрании, предъявили большую часть своего пакета акций (9,3 млрд руб.) к выкупу на сумму 8,2 млрд руб. (10% от стоимости чистых активов компании). Но совет директоров ОВК посчитал такое требование необоснованным, указав, что выплаты на подобную сумму «могут привести к неисполнению компанией обязательств перед кредиторами и прочими контрагентами».
Тогда управляющие компании фондов «САФМАРА» стали добиваться выкупа в судебном порядке (дела № А40-127919/2018 и № А40-127915/2018 – оба сейчас на рассмотрении в первой инстанции). А гендиректор и миноритарный акционер Савушкин оспорил решения собрания акционеров (дело № А40-99921/2018). Он указал, что подобные сделки являются обычной хозяйственной деятельностью компании, которая связана с производством и поставкой грузовых вагонов. Соответственно, эти решения находятся в рамках компетенций генерального директора, а не акционеров, подчеркнул заявитель. Но первая инстанция отказала истцу, сославшись на два основных обстоятельства: Савушкин не смог подтвердить, что эти сделки действительно являются рядовыми для компании, и не доказал, что голосовал против них на собрании совета директоров. Кроме того, АСГМ подчеркнул, что обеспечение обязательств на сумму свыше 115 млрд руб. (более 126% от общей стоимости активов ответчика) – это крупная сделка.
Апелляция не согласилась с таким решением, отменила акт нижестоящего суда и удовлетворила требования истца. 9-й ААС напомнил позицию Верховного суда из недавнего Пленума «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность». Там ВС разъяснил, что любая сделка хозяйственного общества считается обычной, пока заинтересованные лица не доказали иное. А для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие двух признаков: качественного и количественного. Первый в спорной ситуации и не учел АСГМ, отметила апелляционная инстанция. Апелляция указала, что за последние три года ОВК выдала уже 22 подобных поручительства, другие холдинговые вагоностроительные компании тоже заключают подобные договоры, а совет директоров в своем заключении не расписал, почему отнес спорные сделки к крупным. Более того, 9-й ААС не посчитал эти сделки взаимосвязанными. «САФМАР» не соглашается с такими выводами и оспорит их в Окружном суде.
Эксперты «Право.ru»: «Поведение гендиректора ОВК суд должен признать противоречивым»
В рассматриваемом случае сделки соответствуют количественному критерию крупных, так как их максимальная цена составляет 126% от общей стоимости активов ответчика, подтверждает Кирилл Никитин, старший юрист Vegas Lex. А вот соответствие сделок качественному аспекту в спорной ситуации не так очевидно, считает он. И бремя доказывания этого обстоятельства по закону лежит на ОВК, отмечает юрист. Алексей Костоваров, советник АБ Линия права, добавляет, что разрешение такого вопроса зависит исключительно от конкретных фактических обстоятельств деятельности компании, которые апелляция истолковала в нужном ей русле. Вместе с тем Александра Герасимова из ФБК-Право обращает внимание на противоречие: очень существенная сумма по поручительствам (свыше 115 млрд руб.), с одной стороны, и регулярность их заключения (внутри группы) – с другой.
Сергей Савельев, партнер Савельев,Батанов и партнеры, с позицией апелляции полностью не согласен. Он замечает, что Савушкин оспаривает решение совета директоров компании, будучи одновременно ее директором: «То есть от истца и от ответчика действуют представители, которым подписывало доверенности одно лицо – Савушкин». Такое поведение суд должен признать противоречивым и применить принцип «эстоппеля» (согласно ему, лицо теряет право ссылаться на какие-либо факты для обоснования своей позиции – прим. ред.), уверен юрист.
Публичная компания – это всегда профессионал: знает, какая сделка для него крупная, а какая – нет. И высокое качество корпоративного управления – это не играть в наперстки со своими инвесторами. Кроме того, крайне спорным выглядит разрушение апелляционным судом взаимосвязанности сделок. Суд почему-то выводит из периметра единой сделки будущие одобренные договоры поручительств. Это странно и противоречит сложившейся единообразной практике.
Суд квалифицирует выдачу поручительств как обычную хозяйственную деятельность, но это всегда оценочная категория, и у суда здесь широкое усмотрение, говорит эксперт. Он полагает, что обязательства на 115 млрд руб. (126% от общей стоимости активов ответчика) – это смело для любого финансового гаранта, а риски акционеров становятся запредельными.
Савельев обращает внимание и на то, что третьи лица в этом деле противостоят единой позиции истца и ответчика: «И здесь бремя доказывания должно распределяться иначе. По сути, третьи лица не должны ничего доказывать, а крупность сделки должна презюмироваться, пока не будет доказано иное именно Савушкиным и ОВК». В любом случае кассации по этому делу придется разобраться с главным критерием крупной сделки – выход за пределы обычной хозяйственной деятельности, резюмирует Максим Степанчук, партнер «Делькредере».