Личный фонд под иностранным контролем: правовые критерии и ограничения на операции с активами

Ключевое значение имеет Указ Президента от 01.03.2022 № 81, устанавливающий особый порядок совершения резидентами определенных сделок с иностранными лицами, связанными с недружественными государствами, а также с лицами, находящимися под их контролем. В предусмотренных случаях требуется разрешение правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.

Для структурирования личного фонда необходимо установить:

относится ли учредитель к категории лиц, охватываемых указом № 81;

имеется ли иностранный контроль над фондом;

подпадает ли конкретная операция с активами под ограничения.

Эти вопросы взаимосвязаны, но не тождественны. Статус учредителя не определяет автоматически статус фонда, а присутствие иностранного элемента не означает, что каждая операция требует разрешения.

На первом этапе необходимо установить, относится ли учредитель к категории лиц, указанной в подп. «а» п. 1 указа № 81.

Значение могут иметь гражданство недружественного государства, место регистрации, место преимущественного ведения хозяйственной деятельности и место преимущественного извлечения прибыли. Ограничения также могут распространяться на лиц, находящихся под контролем соответствующих иностранных лиц, независимо от места их регистрации.

При проверке физического лица следует установить его гражданство, в том числе наличие нескольких гражданств, и проверить применимость предусмотренных законодательством исключений. 

Отдельного внимания требует п. 12 Указа Президента от 05.03.2022 № 95. При соблюдении установленных условий лица, связанные с недружественными государствами, могут не признаваться соответствующими иностранными лицами для целей этого регулирования. Среди условий — российский контроль, соответствие требованиям к конечным бенефициарам и раскрытие информации о контроле российским налоговым органам. Возможность применения этого положения следует оценивать отдельно, в том числе применительно к выгодоприобретателям фонда.

Указ № 81 не устанавливает универсального запрета на передачу любого имущества российскому юридическому лицу. Необходимо учитывать предмет сделки, ее участников, юридические последствия и предусмотренные исключения.

Следует разграничивать учреждение фонда, передачу имущества в его собственность и последующие операции с активами. Каждая из них требует самостоятельной правовой квалификации.

Недвижимость и ценные бумаги. Необходимо проверить применимость подп. «а» п. 1 указа № 81, в том числе наличие специального порядка для сделок, влекущих переход права собственности. В предусмотренных случаях требуется разрешение правительственной комиссии.

Доли в уставном капитале ООО. Помимо указа № 81, следует проверить применимость Указа Президента от 08.09.2022 № 618, устанавливающего специальный порядок отдельных сделок с долями в уставных капиталах российских обществ с ограниченной ответственностью.

Деньги. Безвозмездная передача средств в имущество российского личного фонда сама по себе не требует разрешения по указу № 81. Однако необходимо отличать такое предоставление от займа и иных финансовых операций. Предоставление рублевых кредитов и займов, когда есть предусмотренные указам обстоятельства, может подпадать под ограничения. Также следует учитывать валютное законодательство и иные специальные нормы.

Проверка должна охватывать не только первоначальную передачу имущества, но и последующие операции: продажу активов, приобретение новых объектов, предоставление займов и выплаты выгодоприобретателям.

Отдельный вопрос: может ли российский личный фонд рассматриваться как находящийся под контролем иностранного лица.

При применении указа № 81 необходимо учитывать официальное разъяснение Банка России от 02.06.2023 № 3-ОР и критерии ст. 5 Федерального закона от 29.04.2008 № 57.

В общем порядке к признакам контроля относятся, в частности, возможность распоряжаться более чем 50% голосов, определять решения юридического лица на основании договора или иных предусмотренных законом оснований, а также отдельные полномочия по назначению исполнительных органов. Конкретные критерии необходимо устанавливать непосредственно по применимой норме.

Личный фонд обладает особой организационно-правовой природой: у него нет участников с долями в уставном капитале. Поэтому анализ требует изучения не только формальной структуры, но и распределения управленческих полномочий.

Полномочия учредителя. Необходимо установить, какие права сохраняет учредитель после передачи имущества: может ли он формировать органы управления, определять распоряжение активами или иным образом влиять на деятельность фонда. Сам по себе статус учредителя не доказывает наличие контроля.

Органы управления и управляющая компания. Следует выяснить, кто принимает решения об инвестициях, приобретении и отчуждении активов, заключении сделок и выплатах выгодоприобретателям. Назначение управляющей компании само по себе не подтверждает ни наличие, ни отсутствие контроля.

Договорные механизмы. Проверяются соглашения, полномочия представителей и промежуточные структуры, если они могут влиять на принятие решений.

При этом необходимо различать возможность влиять на деятельность фонда, блокировать отдельные решения и юридически определять решения. Согласно разъяснению Банка России № 3-ОР, возможность блокировать решения сама по себе не является достаточным признаком контроля для целей применения указа № 81.

Таким образом, необходимо установить присутствие конкретных предусмотренных законом признаков контроля, а не ограничиваться общим выводом о влиянии учредителя на фонд.

Установление иностранного контроля или соответствующего статуса учредителя не означает автоматической блокировки всех активов фонда. Последствия зависят от применимого нормативного акта, вида операции, состава сторон и предусмотренных исключений.

Если операция подпадает под специальный разрешительный порядок, может потребоваться предварительное разрешение правительственной комиссии. Это необходимо учитывать при планировании сделки и подготовке документов.

При отчуждении недвижимости или ценных бумаг проверяется применимость указа № 81, при распоряжении долями в ООО — также указа № 618. При предоставлении займа отдельно оцениваются предмет операции, статус получателя и иные ограничения.

Следовательно, важно заранее анализировать не только процедуру передачи имущества фонду, но и дальнейшую модель управления активами, включая их продажу, реинвестирование и выплаты выгодоприобретателям.