«Предпенсионеры» и проверки
Партнер юрфирмы Юлия Замятина рассказала о работниках предпенсионного возраста, которых законодатель выделил в особую категорию в ходе пенсионной реформы. Владимир Путин внес законопроект, который предусматривает уголовную ответственность за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение граждан предпенсионного возраста. За это грозят штрафы, обязательные работы и т. п., судя по актуальной версии проекта, который прошел первое чтение в Госдуме, поделилась Замятина. По ее словам, пока предпенсионный возраст определили как два года до выхода на пенсию, но для переходного периода предлагалось увеличить до пяти лет. Замятина обратила внимание, что этот срок может отсчитываться по-разному из-за того, что некоторые имеют право на досрочную пенсию.
Некоторые компании «переводят» с бессрочного договора на срочный работника, который вскоре выйдет на пенсию, рассказала Замятина. Но суды оценивают это критически, ведь в законе нет механизма такого перехода, изложила юрист. По ее мнению, «спасти» работодателя может согласие работника, который сам подписал все бумаги. Но суд все равно будет оценивать целесообразность заключения срочного договора.
Работодатель, который уволил сотрудника предпенсионного возраста, в суде должен будет доказать, что действовал по закону. Поэтому нужно документировать основания увольнения и заранее подготавливать доказательственную базу на случай спора или проверки регулятора.
О трудовых проверках рассказала замруководителя Госинспекции труда Московской области Нелли Айзитулина. По ее статистике, число плановых проверок, по сравнению с 2015 годом, упало в четыре раза – в 2018 году их было всего 196 на всю Московскую область. «Это всего ничего», – прокомментировала докладчик. Сейчас список организаций на плановые проверки формируется с помощью риск-ориентированного подхода, поделилась Айзитулина. По ее словам, предприятия попадают в пять разных категорий в зависимости от нескольких факторов. Среди них есть и объективные (например, величина штата и характер деятельности), и субъективные – несчастные или смертельные случаи на производстве, штрафы по результатам проверок, включение в реестр должников по зарплате и т. п.
В то же время в Московской области проводится порядка 2500 внеплановых проверок в месяц, которые проводят по жалобам работников. Число обращений только растет, привела цифры Айзитулина: если в 2010–2013 поступало 4000–5000 жалоб в год, то сейчас – 2000–2500 в месяц, причем 80–90% фактов нарушений подтверждаются в ходе проверки. Две трети обращений связаны с зарплатой, нарушением порядка увольнения, отсутствием финального расчета, перечислила эксперт.
Хотя никто не любит контрольно-надзорные органы, все в ваших руках. Например, чтобы попасть в план проверок, надо очень постараться.
Айзитулина посоветовала пользоваться порталом «Онлайн-инспекция» от Роструда. Там есть сервисы «Дежурный инспектор» (дает ответы за несколько дней) и «Электронный инспектор» (позволяет проверить себя без юридических последствий).
Работодателей проверяют на соблюдение не только трудового, но и миграционного законодательства. Хотя есть мнение, что трудовых мигрантов стало меньше, они продолжают ехать в Москву, заявил председатель комиссии по вопросам миграции Совета по делам национальностей Правительства Москвы Юрий Московский. По его словам, в 2016 году город получил 17 млрд руб. за патенты – эта сумма растет. В то же время иностранные граждане занимают всего 10% всех рабочих мест столицы, которых насчитывается порядка 8 млн, поделился официальной статистикой Московский. Он призвал работодателей соблюдать законодательство и привел пример. В парикмахерской проводили проверку и обнаружили четырех практиканток с киргизскими паспортами, которые показывали свои навыки. Граждане Киргизстана могут трудиться в России без патентов и разрешений, но работодатель обязан о них уведомить. Этого салон не сделал. Нарушение грозит штрафом от 400 000 до 1 млн руб. «Проверяющие обычно не зверствуют, но что делать, если штраф 4 млн руб.? – задался вопросом Московский. – Парикмахерская закроется? Помните, пожалуйста, о законах и штрафах».
Необычные увольнения и не только
Актуальной судебной практикой по увольнениям поделилась старший юрист Анна Берлина. Судя по ее докладу, по многим вопросам у судов и госорганов нет единого мнения. Например, в судебной практике есть два подхода, можно ли уволить «по статье» в период отпуска по уходу за ребенком. Берлина привела примеры. Свердловский областной суд ответил, что нет (определение от 2 августа 2017 года по делу № 33-12570/2017), препятствий не увидели Мосгорсуд (определение от 4 августа 2017 года по делу № 33-29798/2017) и ВС Татарстана (определение от 18 июня 2015 года по делу № 33-8979/2015). Мнения разошлись и по вопросу, когда можно уволить работника по срочному договору, который заменяет основного, например женщину в декрете, рассказывала Берлина. По ее словам, в регионах есть практика, что увольнять надо в день выхода основного работника. Но Роструд и Мосгорсуд считают, что это должно произойти накануне (письмо от 31 октября 2007 года № 4413-6 и кассационное определение от 30 июля 2018 г. № 4г/1-9909).
Берлина привела различную практику на тему, можно ли продлить срочный трудовой договор. Например, сначала у основной сотрудницы был отпуск по беременности и родам, а затем отпуск по уходу за ребенком. Можно ли продлить или безопаснее уволить, а потом опять принять? Верховный суд выступил за второй вариант (определение ВС от 27 июня 2014 года № 41-КГ14-10). Ряд региональных судов считают, что продлить договор можно (Определение Московского городского суда от 23.06.2016 № 4г-4949/2016, Апелляционное определение Московского городского суда от 02.02.2016 по делу № 33-3252/2016).
Кроме того, Берлина рассказала о нечастых основаниях увольнения. Это увольнение не только за разглашение охраняемой законом тайны (постановление КС от 26 октября 2017 года), но и за грубость. «То ли все стали трепетные, то ли больше не к чему придраться», – прокомментировала юрист под смех аудитории.
Как показывает судебная практика, уволить за грубость можно. Но правила о вежливости необходимо внести в договор или локальный нормативно-правовой акт (письмо Минтруда от 16 сентября 2016 года № 14-2/в-88).
О судебном противостоянии работодателя и его сотрудницы рассказал партнер Александр Попелюк. По его словам, в одной фармацевтической компании долгое время работала пластический хирург из Нижнего Новгорода – дистанционным представителем. С сентября по июль она ничего не делала, хотя и отчитывалась о своей «работе» в программе СРМ. На любые попытки разобраться сотрудница предъявляла очередную справку о беременности и повторяла, что проходит лечение. По этой же причине она отказывалась лететь в командировки или в центральный офис в Москву, чтобы объясниться, рассказывал партнер Lidings. При этом работница активно вела Instagram, где рекламировала свои работы как пластического хирурга. Там она упоминала, что повышала квалификацию за границей, в том числе в Бразилии. В конце концов ее уволили за то, что она не явилась для разговора в местный офис в Нижнем Новгороде. Зарплату за спорный период ей не выплачивали, продолжал Попелюк.
В ответ женщина заявила иск о восстановлении на работе, о взыскании невыплаченной зарплаты за сентябрь – июль, пожаловалась в трудовую инспекцию и Генпрокуратуру. Юристы работодателя, по словам Попелюка, ответили целой кампанией. В частности, они сделали запросы в 18 авиакомпаний (по следам публикаций в Instagram) и образовательные учреждения, где хирург обучалась в спорный период, согласно рекламе её услуг.
Чтобы подтвердить, что дистанционная сотрудница на самом деле прогуливала работу, был организован нотариальный осмотр данных в программе СРМ. Нотариус подтвердил, что отчеты о «работе» вносились «оптом» и задним числом.
Также нотариус заверил СМС, которым женщину позвали в региональный офис в Нижнем Новгороде. В итоге суд признал законным увольнение работницы по основанию, указанному в трудовом договоре, – «неисполнение указаний руководства» (не явилась на встречу в местный офис), поделился Попелюк. Это недешево обошлось работодателю: всего было разослано более 100 адвокатских запросов, ответили на каждый второй, пришлось организовывать командировки в нижегородский суд, а нотариальные услуги встали примерно в 100 000 руб., заключил Попелюк.
Судебной практикой по теме оплаты труда поделилась Кристина Тимошенко из АБ . Она рассказала о нескольких недавних постановлениях Конституционного суда. В Постановлении № 38-П от 7 декабря 2017 года он разъяснил, что районные коэффициенты начисляются поверх МРОТ. Такое решение КС принял по жалобам нескольких работников, работавших в Карелии, Алтайском крае и т. п. Они оспаривали зарплату, которая была ниже МРОТ до применения районных коэффициентов, излагала Тимошенко. По ее словам, суды общей юрисдикции не увидели здесь нарушений, но Конституционный суд поддержал работников. Иначе их зарплата в неблагоприятных условиях не отличалась бы от оплаты труда в более мягком климате, привела Тимошенко позицию КС.
Другое его постановление касается оплаты труда в выходные дни, которое КС вынес по обращению гражданского персонала воинской части на Дальнем Востоке. За работу в выходные они получали даже меньше, чем обычные дни, потому что двойную оплату им считали на основании оклада, без учета многочисленных надбавок. Суды, по словам Тимошенко, выбрали формальный подход. Они сослались на ст. 129, ч. 1 ст. 153 Трудового кодекса и подтвердили, что платить за труд в выходные надо исходя из оклада. Но это противоречит смыслу закона, который предусматривает повышенную оплату по сравнению с рабочими днями, изложила Тимошенко позицию КС.
Конституционный суд объяснил, что работник не может получать за выходной меньше, чем за рядовой рабочий день, а значит, при расчете надо учитывать не только оклад, но и компенсационные и стимулирующие выплаты. Судебной практики по этому постановлению пока нет, но в «Онлайн-инспекции» на него уже ссылаются.
Соглашениям о неконкуренции был посвящен доклад заместителя генерального директора по правовым вопросам Национальной юридической службы "Амулекс" Юлии Галуевой. «Мне досталась интересная тема – регулирование того, чего в России нет», – с улыбкой прокомментировала Галуева. Соглашения о неконкуренции могут запретить сотруднику в период работы или некоторое время после увольнения переходить в компанию-конкуренту или самому заниматься этим же (нередко – с использованием полученной на работе клиентской базы). Также с помощью этого документа можно защитить конфиденциальную информацию компании, запретить распространять о ней негативную информацию и тому подобное, рассказала Галуева.
По ее словам, такие соглашения не редкость для США и Великобритании. В России ситуация иная. Хотя Пленум ВАС в 2015 году подтвердил, что они сами по себе возможны, суды исходят из принципа свободы труда (ст. 37 Конституции, ст. 2 и 9 Трудового кодекса). В частности, в деле № А40-80777/2013 арбитражи подтвердили, что заказчик не может ограничивать своего сотрудника, который хочет заключить собственный договор с исполнителем.
По словам Галуевой, защитить интересы работодателя можно другими способами. Для начала нужно определить причины, по которым работники нарушают права работодателей. Их перечислила докладчик:
– плохо организован документооборот, нет регламента доступа к документам;
– нет контроля за действиями работника, связи с работодателем;
– нет мер информационной безопасности в компании;
– нет грамотной системы мотивации сотрудников.
Вместо запрета работать на конкурентов или создавать конкурирующий бизнес – можно пользоваться нормами об охране коммерческой тайны или защите интеллектуальной собственности работодателя. Такую замену позволяет российское законодательство.
С переманиванием клиентов можно бороться с помощью системы внутреннего управления и IT-безопасности. А переманиванию сотрудников можно противопоставить систему мотивации и корпоративную культуру, заключила Галуева.