Валютные нарушения: практика оспаривания штрафов за них
Российское валютное законодательство сложное, а нарушения часто не столь очевидны. Положения закона трудно понять, есть много обширных перечней, в которых легко потеряться, внутренних отсылок, «исключений из исключений» и неясных формулировок, рассказывает ведущий юрист Пепеляев Групп Петр Попов. Это подтверждает и издание объемных официальных разъяснений Центрального банка (ЦБ).
С введением санкций разобраться в валютном законодательстве стало еще сложнее. Госорганы начали предлагать законодательные новеллы, а банки — вводить новые правила. Минфин предложил снизить штрафы за ряд валютных нарушений, а ЦБ увеличил срок продажи валюты для несырьевых экспортеров.
Валютные нарушения: какие бывают и как наказывают
Бизнес, который работает с иностранными партнерами, должен проходить валютный контроль. Его проводит правительство, ЦБ, Федеральная налоговая служба и Федеральная таможенная служба. Проверять, соблюдает ли компания валютное законодательство, может и банк, в котором открыт ее счет. Если кредитная организация видит, что клиент его нарушил, то сообщает об этом в ЦБ. Тот передает информацию в налоговые и таможенные органы, которые вправе наказать коммерсантов.
Предупреждение назначают за незначительные нарушения, к примеру, если бизнесмен вовремя не представил отчет о движении денег в иностранных банках (допустима просрочка не больше 10 дней). А за невозврат валютной выручки уже выпишут штраф от 75–100% невозвращенной суммы. Уголовная ответственность наступает за повторные валютные нарушения, а также за нарушения в особо крупном размере (больше 150 млн руб.).
Строгость наказания зависит от того, что сделал человек для предотвращения правонарушения — начиная от условий заключенных контрактов и заканчивая работой с контрагентом.
Среди самых распространенных валютных нарушений опрошенные юристы выделяют сразу четыре их вида. По словам Канишевской, последний из них стал чаще встречаться на фоне санкций, которые вводят после 24 февраля 2022 года.
Влияние санкций и риски для бизнеса
Сейчас в России действует условный мораторий на валютные проверки. При этом налоговые органы продолжат проверять выполнение двух президентских указов, подписанных на фоне антироссийских санкций. Указ № 79 обязывает российских резидентов продавать как минимум 80% валютной выручки на внутреннем рынке, а также запрещает предоставлять иностранцам валютные займы и выводить валюту за пределы РФ без открытия счета. Указ № 81 вводит особый порядок проведения операций с иностранцами из недружественных стран, в том числе предоставления им рублевых займов и по покупке недвижимости и ценных бумаг. Поэтому самый большой риск сейчас — получить штраф за несоблюдение указов из-за проведения операций по зарубежным счетам, считает старший юрист BGP Litigation Екатерина Ардашева.
Но пока непонятно, как будут наказывать за это, добавляет эксперт. Некоторые запреты устанавливает не валютное законодательство, а еще один акт главы РФ. Речь идет об указе «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности РФ в сфере валютного регулирования», который временно запрещает оплачивать уставный капитал иностранных компаний. Но ни в КоАП, ни в УК не прописана ответственность за такую операцию. Поэтому, чтобы привлечь к ответственности за нарушение указов президента, нужно принять поправки в эти кодексы, подчеркивает Ардашева.
Партнер ALUMNI Partners Владимир Чикин считает, что если физлицо нарушит один из указов, то ФНС будет искать в его действиях нарушение ст. 193.1 («Совершение валютных операций с использованием подложные документы») или ст. 200.1 УК («Контрабанда наличных или денежных инструментов»). Но со стопроцентной уверенностью ничего нельзя сказать, потому что на практике таких дел пока не было.
Другого мнения придерживается партнер Сотби Варвара Кнутова. Она считает, что приостановка валютных проверок не освобождает резидентов от ответственности. Поэтому тем, кто работает с иностранными партнерами, нужно быть аккуратным и соблюдать все законодательные нормы.
Срок давности по валютным нарушениям два года. Если проверки возобновятся за это время, то нарушителей привлекут к административной ответственности. А ФТС вообще не останавливала свои проверки.
Она добавляет, что сейчас экспортерам и импортерам грозит штраф даже за нарушения, которые произошли не по их вине, и подчеркивает, что одна из основных проблем — соблюдение валютного законодательства о возврате денег в Россию. Закон обязывает сообщать точные сроки возврата валютной выручки (ст. 19 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). Если деньги придут с опозданием хотя бы на один день, человека штрафуют (ч. 4 ст. 15.25 КоАП). Хотя просрочка может случиться из-за медлительности иностранных банков, а не по вине бизнесмена.
Попов выделяет еще две ситуации, когда есть повышенный риск получить штраф.
Когда иностранец не заплатил по внешнеторговым сделкам и займам. Иногда заплатить не дает зарубежный банк, но для иностранца может ухудшиться экономическая ситуация, у него банально может не быть денег. Зачет встречных требований по валютным обязательствам. В начале апреля 2022 года вышло разъяснение ЦБ, которое запрещает зачитывать встречные требования по валютным обязательствам. До выхода документа по этому вопросу не было ясности, поэтому кто-то мог оформить зачет и теперь получит штраф.Ардашева добавляет, что до последнего времени налоговые органы направляли штрафы за неподанные в срок уведомления об открытии счетов и отчеты о движении денег. Российские бизнесмены могут решить, что из-за санкций автоматический обмен информацией о финансовых счетах между странами не сработает (практика обмена информацией о финансовых счетах резидентов за рубежом в автоматическом режиме между национальными налоговыми органами. — Прим. ред.). Поэтому они снова не подадут документы, а в будущем могут получить за это штраф.
Оспорить штраф за валютное нарушение
В досудебном порядке это можно сделать в органе, который его назначил (например, ФНС или ФТС). Если не получилось, то обжаловать наказание придется в рамках административного производства. Нарушители валютного законодательства могут снизить штраф, если есть смягчающие обстоятельства по ст. 4.2. КоАП (например, раскаяние и предотвращение вредных последствий). А когда нарушение малозначительное, то бизнесмена даже освободят от ответственности (ст. 2.9. КоАП).
Ардашева рассказывает, что на практике в первую очередь надо смотреть на срок давности. Для валютных нарушений он составляет два года, что не так много. Часто требования, особенно по уведомлениям и отчетам, приходят уже за пределами такого периода.
Еще освободиться от ответственности можно, если представить спецдекларацию об амнистии капиталов, поясняет Ардашева. Если зарубежный счет там указан и все условия амнистии выполнены, то человека нельзя привлечь к ответственности за валютные операции по такому счету. А если нарушены сроки репатриации, то надо доказывать, что российский резидент предпринял все возможные меры для возврата денег в Россию. Только в таком случае получится освободиться от административной ответственности, добавляет эксперт.
Канишевская считает, что оспорить штраф за валютное нарушение поможет ссылка на Постановление КС от 09.07.2021 № 34-П. В нем КС указал, что госорганы не могут ухудшать положение россиян и компаний, которые подпали под санкции. Власти должны им, наоборот, помогать (ст. 2, 18 и 75.1 Конституции).
Кроме того, ограничительные меры порой мешают российским компаниям провести валютную операцию по закону. Им приходится менять принципы работы с иностранными партнерами или совершать даже незаконные расчеты. КС подчеркнул, что нужно учитывать подобные моменты в каждом конкретном деле. А Попов отмечает, что ссылка на это постановление пригодится только в тех случаях, когда явно прослеживается причинно-следственная связь между санкциями и нарушением. Если она не столь очевидна, то не нужно рассчитывать на смягчение наказания, предупреждает эксперт. Но единичные примеры снижения штрафов все-таки есть.
В деле № А60-235/2022, которое рассматривал АС Свердловской области, Сафару Сафарову удалось снизить штраф в два раза — со 103 119 до 51 559 руб. Предпринимателя привлекли к ответственности за нарушение ч. 1 ст. 15.25 КоАП, потому что он платил своим сотрудникам-иностранцам из кассы предприятия наличными. А согласно ФЗ от 10.12.2003 № 173 «О валютном регулировании и валютном контроле» этим гражданам зарплата выплачивается только в безналичной форме через счета в банке. Всего за год Сафаров незаконно перечислил коллегам 137 492 руб.
Судья Светлана Иванова отметила, что Сафарова привлекли к административной ответственности законно. Но штраф ему назначили высокий. Она указала, что санкция несоразмерна нарушению и ограничивает права предпринимателя.
Как вести бизнес, чтобы не получить штраф
Практика показывает, что оспорить штраф за валютное нарушение непросто. Поэтому, вместо того чтобы решать проблему, лучше предотвратить ее. Юристы дали несколько советов о том, как правильно работать с иностранными партнерами. Партнер Сотби Дмитрий Савочкин при заключении международного контракта рекомендует предусмотреть несколько мер защиты:
рассмотреть возможность получения банковской гарантии;установить неустойки, штрафы за нарушение нерезидентом договорных обязательств;отказаться от условия 100%-го аванса иностранному поставщику;определить подсудность.Если контрагент не исполнил свои обязательства в срок, надо сразу же начинать претензионную и судебную работу, чтобы защитить свои права.
Попов рекомендует предупреждать партнеров, что платить на иностранный счет российского резидента можно только в прямо разрешенных по российскому законодательству ситуациях. Еще он считает, что надо заранее обсудить возможность продлить срок платежа. Когда иностранный партнер вовремя не заплатил, то важно вести интенсивную претензионную переписку: иногда она помогает снизить или даже отменить штраф, заменив его на предупреждение.
В деле № А61-4258/2021, которое рассматривал АС Республики Северная Осетия — Алания, ООО «Евромаш» обжаловало постановление Северо-Осетинской таможни о назначении 458 398 руб. административного штрафа и просило заменить его на предупреждение. Организацию привлекли к административной ответственности за нарушение ч. 4.3 ст. 15.25 КоАП. Таможня посчитала, что «Евромаш» не обеспечил надлежащего исполнения или прекращения обязательств по договору купли-продажи оборудования с иностранным контрагентом.
Судья Светлана Бекоева отметила, что к административной ответственности организацию привлекли законно. Но в то же время назначенное наказание несоразмерно нарушению. Она учла переписку, в которой истец пытался обеспечить надлежащее исполнение договора купли-продажи, а также отметила, что административное правонарушение совершено впервые и не причинило имущественного ущерба (ст. 3.4. КоАП). Поэтому Бекоева заменила штраф на предупреждение.
Чикин предлагает два варианта защиты от штрафа, если иностранный партнер не платит, но есть обязанность репатриировать деньги в РФ:
Иностранный банк отказывается переводить деньги в Россию, но прямого санкционного запрета нет. В таком случае можно изменить сроки зачисления валютной выручки до тех пор, пока не пропадут помехи платежу. В разъяснении от 18 марта 2022 года № 2-ОР ЦБ указал, что указы президента не запрещают россиянам заключать соглашения о реструктуризации займов, которые они предоставили иностранцам. Эксперт считает, что аналогично можно реструктуризировать долг иностранца перед российским резидентом.Есть санкционный запрет иностранного государства на перевод денег резиденту. Тогда надо подать письменное заявление в ФНС со ссылкой на НПА, который ввел ограничительные меры против конкретного человека, после чего обязанность вернуть деньги в РФ пропадет.Число россиян под санкциями растет на глазах. Поэтому возможна ситуация, когда при поставке товара за рубеж резидент не подпал под них, а до наступления срока оплаты все же оказался в санкционном списке.
Арадашева уверена, что сейчас самый надежный способ работы с иностранными контрагентами — в рублях и через российские счета. Второй вариант — получить разрешение Минфина на совершение сделок (по покупке долей иностранных компаний или выдаче займов в валюте). И нельзя забывать как об ограничении на авансовые платежи, так и о продаже валютной выручки. Эксперт отмечает, что теперь российским контрагентам приходится тщательнее выбирать банки, чтобы получить или отправить платеж.