Ушли по-английски: что делать с блокирующими бизнес иностранными акционерами

Основной поток иностранных инвесторов вышел из российских активов еще в 2022 году, когда в России не было регулирования, способного этому противостоять, отмечает руководитель корпоративной практики и M&A сделок Томашевская Владимир Шишов. Но за последние два года число и темп таких сделок существенно сократились, поскольку теперь выход зарубежных инвесторов нужно согласовывать с правительственной комиссией. К тому же процедура стала невыгодной за счет обязательного дисконта в 50% от рыночной цены и налога в 15% от стоимости актива. В связи с этим иностранные инвесторы стали пересматривать стратегию в пользу сохранения участия в российском бизнесе, в частности через редомициляцию.

Альтернативный способ, к которому чаще прибегали небольшие компании, — приостановка деятельности. Такая возможность есть у фирм на 100% подконтрольных иностранцу, рассказывает Халилов. Тогда активы дочернего общества распродают, а работников переводят в новые юридические лица исключительно с российским участием. В итоге старое юрлицо остается «пустым» и действует формально. Позже его могут и вовсе исключить из ЕГРЮЛ, например при недостоверности сведений об адресе. Последнее, впрочем, отвечает интересам иностранных лиц, отмечает юрист.

Когда выход иностранных акционеров из бизнеса замедлился, часть российских компаний приобрела бумаги своих зарубежных миноритариев через байбэк (buyback — «обратный выкуп», процедура, при которой фирма выкупает бумаги у акционеров и забирает их из обращения на фондовом рынке). К нему прибегли такие сети, как «Магнит», «Детский мир» и МТС. По словам Алены Шубиной, советника коллегии адвокатов «Монастырский, Зюба, Степанов и партнеры», организации пошли на это, чтобы избежать трудностей в корпоративном управлении, которые могло бы создать присутствие «недружественных» иностранцев в акционерном капитале.

К чему приводит бездействие иностранцев

Не все иностранцы были готовы покинуть бизнес добровольно или по соглашению. Многие акционеры предпочли бездействовать или разорвать любые связи с РФ, что во многом усложнило управление российскими компаниями. Без них не всегда можно провести общее собрание или совет директоров. Закон «Об акционерных обществах» требует единогласия акционеров по вопросам размещения привилегированных акций, изменений в уставе об ограничении числа ценных бумаг для одного акционера, их суммарной номинальной стоимости и максимального числа голосов. Аналогичные требования есть и в законе об «Обществах с ограниченной ответственностью». Без согласия всех участников не получится реорганизовать или ликвидировать компанию, изменить устав или установить порядок распределения прибыли между участниками.

Наиболее критичными Шубина считает вопросы назначения исполнительных органов компании и одобрения значительных для бизнеса сделок. Генеральный директор фирмы, чьи полномочия вовремя не подтвердили решением общего собрания акционеров, неизбежно столкнется со сложностями при взаимодействии с кредитными организациями, государственными органами, нотариусами и даже коммерческими контрагентами, предупреждает эксперт. Отсутствие же надлежащего предварительного одобрения сделки акционерами ставит под удар саму возможность ее заключения.

Особенно остро ситуация ощущается для российских компаний со 100%-м участием акционеров из недружественных юрисдикций и совместных предприятий партнеров из РФ и недружественных стран, делится советник корпоративной практики / M&A ALUMNI Partners Михаил Филатов. Для последних соглашения предусматривают значительный набор «блокирующих» прав в отношении иностранных партнеров и не дают возможности обеим организациям совершать значимые сделки без их прямого волеизъявления.

При этом для российских совместных предприятий, в капитале которых преобладают партнеры из недружественных юрисдикций, ситуация еще более сложная, говорит Филатов. Они законодательно приравниваются к иностранным лицам из недружественных стран, что ограничивает их в привлечении долгового и акционерного финансирования, совершении M&A сделок и внутригрупповых реструктуризаций, в получении дивидендов от дочерних компаний. В итоге проблемы возникают и у российских партнеров, участвующих в таких совместных предприятиях: им перестают поступать дивиденды, а ликвидность их доли снижается. 

Что делать с брошенными акциями, долями и дивидендами?

Действующее законодательство предусматривает несколько вариантов, когда акции или долю можно принудительно изъять. В первом случае бумаги вправе выкупить участник с 95% и более акций ПАО, не менее 10% которых он приобрел в рамках обязательного предложения о приобретении ценных бумаг такого ПАО (ст. 84.7 закона «Об акционерных обществах»). Во втором — иностранного участника можно исключить за бездействие из непубличного общества по требованию другого собственника (ст. 67 ГК). 

Практика по исключению акционеров за систематическое уклонение от участия в общих собраниях не нова, но в отношении лиц из недружественных юрисдикций появилась недавно. В деле № А41-81896/2022 один из участников российской компании обратился с иском к гражданину Литвы о его исключении из фирмы, поскольку тот неоднократно уклонялся от исполнения своих обязанностей. Сначала ответчик не участвовал в годовом собрании фирмы, затем — об увеличении уставного капитала для финансирования расходов на проведение сертификации, а позже не присутствовал при решении о ликвидации. В другом деле суд исключил кипрскую компанию с контрольным пакетом акций в 90% (дело № А40-128945/2023) по заявлению российского миноритария. При этом ответчик с иском согласился для сохранения действующего бизнеса.

Управляющий партнер ЮСТ Анна Котова-Смоленская рассказывает, что в их практике была попытка исключения иностранного инвестора из-за неприсутствия на общих собраниях и прекращения инвестирования с его стороны. При этом другой участник намеренно инициировал множество заседаний по различным вопросам, чтобы собрать доказательственную базу. Но суд пришел к выводу, что многие вопросы повестки могли решить исполнительные органы фирмы, а не высшие. В итоге в исключении иностранного участника акционеру отказали. 

Но проблема для российских компаний, чей капитал на 100% сосредоточен в руках бездействующего иностранного акционера, сохранится, поскольку с подобным иском может обратиться только участник фирмы, отмечает Котова-Смоленская. При этом остается еще несколько вариантов. Так, в отношении российских юрлиц, принадлежащих иностранцам, которые связаны с недружественными государствами, могут ввести временное управление (указ № 302 «О временном управлении некоторым имуществом»). Если из-за бездействия такого участника у компании появятся признаки несостоятельности, то в отношении нее могут ввести банкротные процедуры, включая внешнее управление и конкурсное производство, рассказывает эксперт.

При этом за последние два года появилась возможность через суд приостановить права иностранных акционеров некоторых компаний. Могут ограничить их права на участие в общем собрании, получение дивидендов, распоряжение бумагами и преимущественную покупку акций других участников экономически значимых организаций (ФЗ № 470) и тех, что соответствуют критериям значимых хозяйственных обществ (ФЗ № 320). Заявление могут подать другие акционеры, член совета директоров или единоличный исполнительный орган, а в первом случае — еще и российские резиденты, косвенно владеющие акциями, перечисляет Шубина.

Компании, чья деятельность связана с энергетикой, электроэнергетикой, машиностроением или торговлей, могут принимать корпоративные решения без участия «недружественных» акционеров до конца 2024 года в соответствии с указом № 16. Шишов поясняет, что такие голоса просто не будут учитываться при определении кворума. 

Но пока иностранное лицо числится участником или акционером компании, оно сохраняет за собой право на получение дивидендов. Значимые хозяйственные общества и экономически значимые организации могут приостановить их выплату наряду с правами участника. В остальных случаях дивиденды необходимо перечислить с учетом ограничений (указы № 254 и № 95). «Недружественным» резидентам их переводят на специальный счет типа «С», если их ежемесячный размер превышает 10 млн руб. При этом вывести средства с него разрешается только при соблюдении определенных условий или для уплаты российских налогов, приобретения облигаций федерального займа и переводов на счета типа «С» других нерезидентов, предупреждает Шишов. 

Определенные сложности при выплате дивидендов также могут возникнуть, если компания не знает реквизиты банковских счетов акционера или у него нет рублевого счета. В таком случае придется связываться с иностранцем или воспользоваться универсальным способом — перечислять средства на депозит нотариуса или регистратора, советует Халилов. Еще можно восстановить невостребованные дивиденды в составе нераспределенной прибыли, тем самым прекратив обязательство по их выплате (п. 9 ст. 42 закона «Об акционерных обществах»).