Возвращение иностранных компаний: на каких условиях их пустят в РФ

Российские власти разрешили местному бизнесу отказывать иностранцам в опционе на выкуп активов. По словам юристов, эта инициатива направлена на защиту отечественных интересов, хотя одновременно она подрывает правовую определенность и ухудшает инвестиционный климат. Свои условия представили и российские предприниматели, например, они предложили создавать совместные предприятия. Юристы называют это хорошим компромиссом, но предупреждают: зарубежный бизнес может счесть это невыгодным, а участникам подобных структур придется быть готовыми к конфликту интересов.

Как уходил иностранный бизнес

У многих компаний, которые официально покинули российский рынок, были опционы на обратный выкуп активов. Например, McDonald’s продал бизнес за символическую цену, но в сделке предусмотрел право выкупа в течение 15 лет. Известно, что на похожих условиях уходили Hyundai, Renault, British American Tobacco, Shell, HSBC, Polymetal International и другие предприятия.

При этом, согласно исследованию сделок M&A, совершенных с весны 2022 года по август 2024-го, иностранцы предусмотрели опционы на возврат только в 21% договоров по продаже активов в РФ. Летом 2023-го правительственная комиссия ограничила максимальный срок опциона — не более двух лет после ухода с российского рынка, а потому сейчас срок многих опционов уже истек. По словам президента Американской торговой палаты Роберта Эйджи, около трети американских компаний потеряли возможность вернуться по такому механизму.

Но иностранный бизнес может попытаться договориться о новых условиях с текущими владельцами, уверена глава практики корпоративного права IPN PARTNERS Светлана Иванова. Правда, это будет уже не возврат по опциону, а новая сделка купли-продажи с согласованием условий и получением разрешений правкомиссии. Кроме того, компаниям придется соблюсти условия возврата, которые российские власти планируют сделать довольно жесткими.

Какие правила возврата предлагают госорганы

Еще в начале года представитель Минфина очертил общее правило возврата иностранного бизнеса из недружественных стран — нужно будет получать разрешение правительственной комиссии по иностранным инвестициям. По его словам, указы президента № 81 и № 618 касаются как продажи бизнеса, так и его возвращения в Россию. 

В марте на съезде Российского союза промышленников и предпринимателей (РСПП) Владимир Путин поручил правительству подготовить правила возвращения западного бизнеса. По мнению президента, главное — учитывать интересы российских компаний. Кроме того, глава государства попросил обращать внимание на обстоятельства прекращения деятельности в России, особенности «субъектов предпринимательской деятельности», финансовые и другие гарантии.

Окончательно сформированных правил возврата иностранного бизнеса пока нет. Правда, в мае один из думских комитетов поддержал законопроект № 1059849-7, который меняет закон «Об АО» и еще несколько правовых актов. Среди поправок приведена возможность для российских компаний отказывать иностранному бизнесу выкупать свою долю в одностороннем порядке, даже если есть опцион или другой договор. Основанием для отказа могут стать:

связи с недружественным государством;продажа актива в период с 24 февраля 2022 года по 1 марта 2025 года;существенно заниженная цена продажи акций или опциона по сравнению с рыночными ценами;заранее согласованные условия опциона со сроком на три года и более;истечение двухлетнего срока с даты заключения опциона;исполнение российским собственником бизнеса всех обязательств перед работниками и кредиторами.

Отечественная компания может отказаться продавать активы, даже если иностранный инвестор не обращался за обратным выкупом. Еще одно основание для отказа в обратном выкупе — вовлеченность российского бизнеса в социально-экономическое развитие страны. Зарубежные компании вправе потребовать компенсацию в течение одного года. Но если иностранца заподозрили в недобросовестных действиях или он как-то мешал фирме вести дела, то возмещение снизят или вообще не дадут. 

Если все условия опциона выполнены, а сам опцион ранее согласовала правкомиссия в рамках сделки по выходу, то отказ бывшему иностранному собственнику в обратном выкупе акций или долей подрывает принцип соблюдения договоров и правовую определенность. 

Глеб Базурин, старший юрист VK Partners

Подобную точку зрения высказала и Иванова. «При заключении опционов стороны руководствовались коммерческими условиями. Их нарушение, пусть и на основании официального разрешения, означает вмешательство государства в частные интересы», — заключила руководитель практики корпоративного права IPN PARTNERS

По мнению Базурина, такой подход можно было бы применять к сделкам, которые заключали еще до введения указов президента и в которых не получали согласование правкомиссии. Тогда подобный разрешительный порядок был бы своеобразным форматом контроля задним числом. Еще одна альтернатива отказу от обратного выкупа — ввести дополнительные условия для возвращающихся компаний.

Кроме этого, в текущей версии законопроекта нет правил расчета компенсации для случаев отказа от опциона. 

Отсутствие конкретики в финансовых вопросах — это прямое основание для возникновения споров между сторонами сделки.

Светлана Иванова, руководитель практики корпоративного права IPN PARTNERS

Это и потенциальный отказ в возмещении негативно влияют на инвестиционный климат в целом, в частности для инвесторов из дружественных стран. Бывшие собственники иностранного бизнеса могут инициировать разбирательства в российских госсудах или в инвестиционном арбитраже, предупредил Базурин. Они могут оспаривать отказ в исполнении обязательств по договору, в выплате компенсации или спорить о ее размере.

По мнению старшего юриста ККМП Валериана Мамагеишвили, предложение законопроекта хоть и жесткое, но ожидаемое. 

Это вопрос на стыке политики и права, а нормы, очевидно, направлены на защиту публичных интересов РФ и российских компаний. Если в момент «выхода» продавцы верили, что опцион позволит им легко восстановить свои позиции на местном рынке, то сейчас у опционодателей есть хорошие шансы избавиться от данных ранее обещаний.

Валериан Мамагеишвили, старший юрист ККМП

Кроме обсуждаемого законопроекта, депутаты Государственной думы во главе с лидером партии «Справедливая Россия» Сергеем Мироновым и вице-спикером нижней палаты Александром Бабаковым предложили ввести 35%-й налог на прибыль для иностранных компаний. В рамках инициативы планируют создать публичный реестр иностранных товарных знаков и фирменных обозначений тех предприятий, которые прекратили коммерческую деятельность в России из-за санкций. Если компании будут использовать товарные знаки и фирменные обозначения из этого реестра, то им придется платить повышенный налог. По словам Миронова, эта мера поможет ограничить недобросовестную конкуренцию со стороны вернувшихся брендов, у которых больше финансовых и маркетинговых возможностей. Правда, в этой мотивировке нет экономического основания для введения нового налога, объясняет партнер и руководитель налоговой практики CLS Екатерина Смоловая.

Можно сколько угодно оправдывать экономическую обоснованность геополитическими интересами. Но когда эта причина становится волшебной таблеткой на все случаи введения новых налогов, мы все-таки имеем дело с подменой понятий, а не с каким-то экономическим основанием.

Екатерина Смоловая, партнер и руководитель налоговой практики CLS

Что думает российский бизнес о возвращении иностранных компаний

Вернувшиеся компании могут занять долю рынка, использовать демпинг, а потом снова уйти при первых сложностях, предполагал президент Торгово-промышленной палаты Сергей Катырин. Поэтому власти рассматривают вариант, при котором российский бизнес будет оценивать риски возврата той или иной компании и делиться своим мнением о ее допуске на рынок.

Одновременно российские предприниматели уже разработали свои условия возвращения иностранных компаний. В мае РСПП, ТПП и «Деловая Россия» подготовили несколько требований, которые направили в правительство и администрацию президента. Условия можно поделить на шесть блоков:

Корпоративный и технологический контроль. Блокирующий (более 25% акций) или контрольный пакет (более 50% акций) должен принадлежать российским резидентам. Права собственности на технологии тоже должны быть у них, и в России должна быть вся управленческо-производственно-интеллектуальная цепочка — от штаб-квартиры до инженерных и НИОКР-центров и производственных мощностей.Добросовестное поведение во время и после ухода. Иностранная компания не должна была мешать деятельности бизнеса: она не блокировала поставки, передавала технологии или производственные активы, делилась нужной информацией, не препятствовала исполнению договоров. Кроме этого, зарубежный бизнес должен был соблюдать права работников и не требовать увольнений из российской компании.Исполненные обязательства перед государством и контрагентами. У иностранной компании не должно быть задолженности по налогам или другим обязательным платежам, долгов перед российскими компаниями.Ограничения на продажу активов. РСПП предлагает закрепить обязательство не продавать активы, которые иностранцы получили по опциону в течение определенного периода. Также рассматривают вариант временно ограничить вывод дивидендов. Кроме этого, нужно решить вопросы с правопреемственностью долгов и обязательств и закрепить меры для компенсации понесенного ущерба. Развитие технологий и промышленности. Иностранные компании должны будут переводить технологии в Россию, инвестировать в НИОКР, внедрять современные методы производства и создавать научные и технологические центры. Одновременно нужно будет разработать предсказуемый график отмены параллельного импорта. Кроме этого, иностранные компании должны будут создавать в России рабочие места и инвестировать в промышленность, а не просто поставлять готовые товары.Долгосрочные обязательства и ограничения по рыночной доле. РСПП предложил иностранному бизнесу разрабатывать план инвестиционной активности в России не менее чем на пятилетний срок. Для контроля за его соблюдением нужно будет выработать механизмы оценки, например специальный инвестиционный контракт или его аналог. 

Эти требования, особенно в части передачи контроля российским резидентам или трансфера технологий, создают высокий порог для возврата, считает партнер корпоративной практики Stonebridge Legal Роман Прудентов. Кроме того, неопределенность в сроках заморозки дивидендов и ограничения на продажу активов могут осложнить финансирование проектов и в целом снизить «аппетит» иностранцев. Одновременно много внимания уделили соблюдению трудового законодательства и добросовестному поведению при уходе, что раньше не вызывало серьезных проблем, заметил юрист.

Хотя требования в целом выполнимы, ключевой вопрос в том, готовы ли крупные иностранные компании согласиться на такие условия.

Роман Прудентов, партнер корпоративной практики Stonebridge Legal

По мнению управляющего партнера ALUMNI Partners Николая Вознесенского, выполнить предложения РСПП теоретически можно, когда иностранный бизнес будет возвращаться через реализацию опционов или новые сделки по покупке активов в России. Вне зависимости от итоговых критериев, предлагаемые требования предполагают создание аналога ФЗ № 57 только для какого-то другого перечня отраслей и с иным набором условий, считает Вознесенский. 

Еще один потенциальный риск в том, что заключать сделки и структурировать бизнес будут за пределами России и с привлечением посредников, из-за чего вырастут цены для отечественных потребителей. Для решения этой проблемы нужно сохранять принцип свободы иностранных инвестиций и одновременно поддерживать российские компании через механизмы участия в государственных закупках и специальные инвестиционные контракты, считает Вознесенский.

Глава РСПП уточнил, что предложенные бизнесом правила будут распространяться не на все компании. Например, они не будут относиться к тем предприятиям, которые продолжили работать в России, к инвестициям менее определенного размера и к чувствительным отраслям. Последние будут определять с учетом позиции российского бизнеса и отраслевых регуляторов. Кроме этого, в отдельных секторах жесткость условий может быть разной. Это зависит от уровня развития отечественных производств и необходимости их поддержки.

Компаниям, которые ушли, но «с уважением к потребителям», глава «Деловой России» Алексей Репик предложил возвращаться в формате совместных предприятий (СП) с российским бизнесом. По словам главы Российского фонда прямых инвестиций Кирилла Дмитриева, это самый подходящий формат для возвращения американских компаний.

С такой точкой зрения согласны и юристы, которые называют институт совместных предприятий компромиссной и сбалансированной моделью взаимодействия между российским и иностранным бизнесом. Отечественные компании получают доступ к новым технологиям и управленческим практикам, привлекают капитал, не отчуждая часть предприятия, и распределяют риски при реализации крупных или сложных проектов, рассуждает партнер и руководитель M&A практики ASB Consulting Group Татьяна Лукьянова. Кроме того, иностранный партнер в структуре СП повышает деловую репутацию, может упростить экспорт и привлечь дополнительное внимание со стороны международных клиентов и инвесторов. В свою очередь, зарубежный бизнес через СП может легитимно возобновить работу в России, делегируя операционное управление локальному партнеру и снижая юридические и политические риски.

Правда, в СП всегда существует риск конфликта сторон и недобросовестного поведения, предупреждает партнер «Пепеляев Групп» Николай Солодовников. Все спорные ситуации невозможно предусмотреть, поэтому есть специальные механизмы, многие из которых основываются на принципе равных возможностей. Но c учетом планируемых ограничений потенциальный иностранный инвестор может быть заранее поставлен в невыгодное и слабое положение, считает Солодовников. А это повлечет злоупотребления положением со стороны локального участника.

Широкое применение совместных предприятий для иностранных инвестиций, на мой взгляд, потенциально отпугнет многих иностранных инвесторов. Логичнее было бы использовать регуляторные инструменты. Например, ограничить репатриацию капитала во всех доступных формах, ужесточить ответственность за нарушение социальных обязательств бизнеса, ввести требование о формировании резервных фондов для покрытия всех обязательств компании при ликвидации.

Николай Солодовников, партнер «Пепеляев Групп»

Одновременно «Деловая Россия» предлагает передать отечественным предпринимателям контроль в совместных предприятиях. Иностранных партнеров нужно ограничить в резких действиях, которые могут противоречить интересам миноритариев или государства, разъяснил Репик. Подобный механизм уже есть: правкомиссия одобряет сделки по созданию СП и заключение корпоративных договоров между участниками таких предприятий. Но в законодательстве нет прямых требований к содержанию корпоративных договоров, а подкомиссия не утверждает уставы создаваемых компаний. То есть все вопросы, связанные с балансом интересов сторон, правами и обязанностями участников, защитой миноритариев и ограничением односторонних действий, должны быть детально проработаны в документах самой компании, в уставе и корпоративном договоре, констатирует Лукьянова.

При этом иностранный бизнес совсем необязательно будет возвращаться через создание СП или покупку активов, считает Вознесенский.

Гораздо легче представить возобновление ввоза товаров через российских дистрибьюторов или оказание услуг со стороны иностранных компаний. Именно так начинали свой бизнес в России многие зарубежные компании в 90-е годы. Такие случаи нельзя урегулировать предложенным разрешительным порядком, потому что иностранный бизнес остается в иностранной юрисдикции и может заключать импортно-экспортные контракты на основании иностранного права.

Николай Вознесенский, управляющий партнер, Антимонопольная практика ALUMNI Partners

Планирует ли иностранный бизнес возвращаться

Яркий индикатор деятельности зарубежных компаний — регистрация товарных знаков. Согласно исследованию ВТБ и «Онлайн патент», в 2024 году иностранный бизнес подал 11 900 заявок в Роспатент. Это сделали Starbucks Corporation, The Coca-Cola Company и многие IT-компании (Nintendo, Intel, Microsoft). Такой шаг еще не означает, что корпорации планируют вновь прийти на российский рынок — компании просто защищают свои бренды от конкурентов, объясняли юристы. 

Тем временем западные юрфирмы фиксируют, что со стороны сырьевых трейдеров, страховщиков и судоходных компаний вырос спрос на консультации. Они интересуются возобновлением торговли с Россией на случай смягчения санкций. При этом опрошенные Право.ru российские консультанты не наблюдают подобной тенденции. 

К нам обращаются иностранные клиенты с просьбой прокомментировать текущее положение, рассказать, какие разрешения нужны для возврата, и ответить на вопросы, связанные с действительностью и исполнением опционов. Но такие запросы можно пересчитать по пальцам, и все они находятся скорее в теоретической плоскости. Конкретных проектов, связанных с реальными шагами по возвращению, мы пока не видим.

Сергей Войтишкин, управляющий партнер Melling, Voitishkin & Partners

Минфин тоже пока не получал заявок на возвращение иностранных компаний. Об этом в начале мая сказал министр финансов Антон Силуанов. Глава РСПП Александр Шохин подтвердил, что очереди из возвращающихся западных компаний нет. По мнению Войтишкина, ситуация может поменяться после того, когда наступит мир и снимут санкции на инвестиции в российскую экономику.