Группа сенаторов и депутатов во главе с Андреем Клишасом внесла в Госдуму законопроект с реформой процедуры банкротства (законопроект № 1188799-8). Как указывают авторы инициативы, цель поправок — усилить институт реабилитации бизнеса и сократить срок по ликвидационной процедуре (конкурсному производству). Инициатива частично повторяет проект 2021 года (№ 1172553-7), но в новой версии не убирают действующие процедуры, а добавляют еще одну.
Причиной поправок партнер ЗАО «Сотби» Антон Красников называет изменение в последние годы самой «архитектуры» банкротства. Суды все увереннее применяют «судебное преодоление» (когда суд назначает реабилитационную процедуру вопреки решению кредиторов) и «реабилитационный паритет» (реализация плана реабилитации не должна ухудшать положение миноритарных кредиторов, голосовавших против него) при решении вопроса об утверждении реабилитационного плана. «Остается надеяться, что прогрессивные предложения инициативной группы найдут отклик в судебной практике, что приведет к росту процента реабилитации должников», — говорит эксперт. При этом управляющий партнер ЮКО Юлия Иванова отмечает, что законопроект не предусматривает каких-либо ограничений по количеству оздоровительных процедур. «Например, неудачная процедура реструктуризации долгов не влечет невозможность применения внешнего управления» — указывает она.
Арбитражный управляющий, член Совета НСПАУ Сергей Домнин считает проект компромиссным по сравнению с его первоначальной версией. Наиболее острые вопросы из предыдущего проекта (например, об отмене процедуры наблюдения или введения случайного выбора АУ для всех процедур) в новый или вовсе не попали, либо их существенно смягчили. Поэтому он предполагает, что если не произойдет ничего экстраординарного, то поправки примут уже в эту сессию.
Положительную оценку вызывает и механизм досудебной санации. По мнению Дмитрия Сибилева, старшего юриста Инфралекс , если поправки вступят в силу, кредиторы и должник получат возможность начать реструктуризацию на ранней стадии финансового кризиса, не дожидаясь подачи заявления о банкротстве и введения дорогостоящих судебных процедур.
Но руководитель группы практики реструктуризации и банкротства ART DE LEX Роман Прокофьев придерживается мнения, что процедуры оздоровления должников должны появляться после увеличения на практике случаев успешных реструктуризаций как в банкротстве, так и до него. Он отмечает, что пока законопроект больше пытается навязать санацию «сверху», в то время как «снизу» к этому не готовы даже не столько кредиторы, сколько сами должники. Это порождает серьезные опасения, что предлагаемые нововведения будут использовать для затягивания вопроса окончательного банкротства компании и распределения ее активов, говорит эксперт.
Реструктуризация
Процедура
В суды можно будет подать заявление о реструктуризации долгов компании-должника. Такое право получат все лица из п. 1 ст. 7 закона «О банкротстве»: сам должник, кредиторы, ФНС и работники, в том числе бывшие. Если суд введет реструктуризацию, все обязательства, возникшие до банкротства, будут считаться наступившими. Аресты и ограничения на имущество снимут, а новые меры допустят только в рамках процедуры. Исполнительные производства приостановят, за исключением отдельных требований — например, по зарплате, вреду жизни и здоровью или истребованию имущества. Участники не смогут выйти из общества с выплатой стоимости доли, а также будет запрещено распределять прибыль и выплачивать дивиденды.
Если ФНС проголосует против плана, но кредиторы его одобрят, документ должен предусматривать полное погашение налоговой задолженности. Эта норма будет действовать до изменений в налоговом и бюджетном законодательстве. Мораторий на банкротство распространят и на заявления о реструктуризации. В рамках процедуры стороны смогут заключить мировое соглашение.
В целом эксперты считают позитивным шагом усиление реабилитационной составляющей банкротства. Как считает Прокофьев, с одной стороны — процедура перспективная, поскольку ее контролирует суд. С другой — суду для справедливого разрешения вопроса придется вникать в экономику должника, оценивать перспективы расчета с кредиторами. «Насколько обосновано возлагать на суд разрешения по сути не правового вопроса, особенно в ситуации, когда сообщество кредиторов должника будет против такой процедуры, не совсем ясно», — подчеркивает эксперт.
При этом Прокофьев отмечает, что при введении процедуры суду придется оценивать экономику должника и перспективы расчетов с кредиторами. По его словам, неочевидно, насколько оправдано возлагать на суд решение по сути экономического, а не правового вопроса, особенно если кредиторы выступают против.
Ксения Мелешина, юрист Ковалев, Тугуши и партнеры , считает, что усиление реабилитационных механизмов заслуживает развития. В то же время она критикует идею вводить новую процедуру без отмены существующих: это фактически увеличивает число инструментов, которые и сейчас применяют редко.
На практике популярность новых реабилитационных процедур будет зависеть не только от того, насколько удобные механизмы предусмотрят в законе, но и от состояния экономики. Если от предпринимателей не будет спроса сохранить бизнес, новые процедуры на статистику ликвидации компаний по результатам банкротства значительно не повлияют.
Ксения Мелешина, юрист Ковалев, Тугуши и партнеры
Подобного мнения придерживается Максим Доценко, председатель экспертного совета Общероссийского профсоюза арбитражных управляющих, который называет реструктуризацию гибридом финансового оздоровления и внешнего управления с перевесом в сторону последнего. «Количество наименований реабилитационных процедур не обязано кореллировать с количеством этих процедур по факту», — подчеркивает эксперт.
Управление должником и сделки
Порядок управления должником нужно будет закрепить в плане реструктуризации. Законопроект предусматривает несколько вариантов:
сохранить полномочия за учредителями по избранию и прекращению полномочий руководителя;
возложить управленческие функции на антикризисного управляющего;
передать полномочия собранию или комитету кредиторов формировать органы управления должника;
образовать два единоличных исполнительных органа, от учредителей и от собрания кредиторов, между ними распределить полномочия.
Органы управления будут работать с ограничениями, установленными законом и планом реструктуризации. Если руководитель нарушит план или права должника, кредиторов либо лиц, предоставивших обеспечение, его смогут отстранить по ходатайству собрания или комитета кредиторов либо представителя учредителей.
Должник не сможет без согласия кредиторов совершать сделки по отчуждению имущества дороже 5% его активов, если иное не предусмотрено планом. Для недвижимости запрет действует независимо от стоимости. Согласие также потребуется для выдачи кредитов, займов, поручительств и гарантий.
Сделки, которые увеличивают задолженность более чем на 5% балансовой стоимости активов, потребуют согласия антикризисного управляющего. То же касается операций с имуществом (кроме обычной реализации продукции), уступки требований, перевода долга и привлечения займов или кредитов.
Если текущие обязательства должника после введения реструктуризации превысят 20% от реестровых требований, новые сделки, создающие обязательства, можно будет совершать только с согласия собрания или комитета кредиторов. Такое же согласие потребуется для реорганизации — слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.
План реструктуризации может предусматривать и другие сделки, для которых нужно согласие управляющего или кредиторов.
Арбитражные управляющие
Специальный реестр
Для арбитражных управляющих введут обязанность зарегистрироваться в специальном реестре — с момента начала и до прекращения деятельности. Сейчас такой реестр ведет ФНС для дел с ее участием. В реестр включат сведения об управляющем по аналогии с данными об ИП: информацию о страховании ответственности, процедурах, в которых его утвердили, опыте по видам деятельности (до пяти кодов ОКВЭД), а также о привлечении к уголовной (по экономическим составам) и административной ответственности.
Кроме того, в реестре будут учитывать баллы управляющих и СРО, отражающие их результативность, и доступные для выбора управляющего. Их будут пересчитывать ежеквартально на основе данных за последние 12 кварталов.
Максим Доценко, председатель экспертного совета Общероссийского профсоюза арбитражных управляющих, подчеркивает, что применение этой системы ограничат: баллы будут использовать только в делах с участием ФНС и в процедурах, которые инициирует сам должник. Кредиторы при этом сохранят право самостоятельно выбирать управляющего.
В проект ввели «предохранители» от формализма системы баллов — для каждого АУ будут учитывать опыт работы в определенной сфере экономики, его квалификацию, процессуальный опыт, репутацию, место жительства и другие критерии.
Максим Доценко, председатель экспертного совета Общероссийского профсоюза арбитражных управляющих
Как отмечает Красников, бесспорным плюсом инициативы стало предложение сохранить за судом право не согласиться со случайно выбранной кандидатурой управляющего. Суд сможет назначить другого АУ, если сочтет, что он обладает более высокой квалификацией и опытом ведения процедур.
Антикризисный управляющий
Появляется новый вид управляющего, для процедуры реструктуризации, — антикризисный. Его полномочия будут действовать с даты его утверждения судом до завершения процедуры, либо до его отстранения или освобождения от обязанностей. Среди его обязанностей — предпринимать меры по сохранению имущества должника, проводить инвентаризацию, проводить анализ финансового состояния, выявлять кредиторов, вести реестр их требований, созывать и проводить их собрания, контролировать удовлетворение требований по текущим платежам, требовать обеспечения обязательств должника от лиц, которые предоставили обеспечение, отчитываться о своей деятельности.
Для антикризисного управляющего проценты по вознаграждению будут зависеть от прироста стоимости чистых активов должника за период реструктуризации. Ставки — от 3% (до 10 млн руб.) до 0,1% (свыше 1 млрд руб.), потолок — 200 млн руб. Если управляющий не будет в полномочиях руководителя компании — он получит четверть от этих сумм.
Расчет вознаграждения
Меняется и расчет вознаграждения. Для антикризисного управляющего с момента введения реструктуризации и до утверждения плана (или прекращения дела) установят 50 000 руб. в месяц. После утверждения плана сумма сохранится, а если управляющий возглавит должника — вырастет до 90 000 руб. План может предусматривать более высокий размер.
Для остальных управляющих установят следующие выплаты:
временный — 50 000 руб. в месяц за первые четыре месяца наблюдения, далее — 25 000 руб. в месяц;
административный — 50 000 руб. в месяц;
внешний — 90 000 руб. в месяц;
конкурсный — 90 000 руб. в месяц в первые девять месяцев и 30 000 руб. после; при банкротстве отсутствующего должника и в отдельных случаях — 50 000 руб.;
финансовый — 25 000 руб. единовременно.
По словам Ивановой, в части конкурсного производства законодатель, по сути, пытается стимулировать управляющих быстрее завершать процедуру. По ее мнению, это может снизить ее эффективность: логичнее было бы учитывать сложность дела, а не только сроки.
В целом, для «масс-маркета» и обычных средних процедур банкротства такие изменения можно назвать повышающими вознаграждение АУ, чего не было с 2008 года.
Сергей Домнин, арбитражный управляющий, член Совета НСПАУ
Домнин отмечает, что процентное вознаграждение станет лимитированным (за исключением процентов от субсидиарной ответственности). Начислять его будут отдельно для предметов залога, отдельно для оспаривания сделок и отдельно для других оснований пополнения конкурсной массы. Изменится и база для начисления — это будет сумма поступления в конкурсную массу за вычетом ряда расходов, ранее же в расчет брались только те суммы, которые получали реестровые кредиторы.
Красников также считает плюсом увеличение фиксированной части вознаграждения. По его словам, проект отражает компромисс: индексацию выплат конкурсному управляющему ограничили первыми девятью месяцами, но это первое за долгое время изменение, которое улучшает его положение.
Конкурсный управляющий сможет претендовать на процент от суммы денежных средств, поступивших в конкурсную массу, а не от размера погашенных реестровых требований. Размер таких процентов — не более 50 млн руб. Но законодатель вводит новый способ стимулирования АУ — процент от стоимости имущества, которое возвратят в конкурсную массу в результате оспаривания сделок и взыскания дебиторской задолженности. В этом случае верхний лимит составит 100 млн руб.
Антон Красников, партнер ЗАО «Сотби»
Новые положения о торгах
В законе «О банкротстве» хотят поменять порядок реализации на торгах имущества должника стоимостью свыше 1 млрд руб. Срок подачи заявок на участие в торгах составит не менее двух месяцев с даты публикации, а предложения можно будет подавать не ранее чем через месяц после начала приема заявок. Если к третьему объявлению начальной цены никто не предложит ее, торги перейдут к снижению цены «на шаг торгов». После появления первого предложения торги вновь пойдут вверх — по модели «голландского аукциона». Шаг установят в диапазоне от 5 до 10% начальной цены.
По мнению Красникова, эти поправки должны оптимизировать торги сразу по двум направлениям: во-первых, сократить расходы на организацию — публикацию объявлений, оплату услуг электронных площадок; а, во-вторых — устранить временной разрыв между этапами торгов. На практике темпы продаж могут сдерживаться предлагаемыми нормами об ограничении «цены отсечения» (50% для первых торгов и 25% для повторных). В то же время проект допускает не применять эти ограничения, если у должника не хватает средств на проведение повторных процедур.
Дифференциация для СРО
Поправки вводят ранжирование СРО по размеру компенсационного фонда: первая группа — от 50 млн руб., вторая — от 100 млн руб., третья — от 200 млн руб. При этом учтут количество завершенных процедур и число членов. Должников также разделят по масштабу бизнеса: первая группа — с доходом до 800 млн руб. и активами до 300 млн руб.; вторая — до 2 млрд руб. и до 1,5 млрд руб.; третья — все остальные. СРО первой группы смогут предлагать управляющих только для «своих» должников, второй — для второй и третьей групп, третьей — для любых. Принадлежность СРО к группе закрепят в уставе.
Доценко иронично сравнивает эту систему с «цветовой дифференциацией штанов». Красников же отмечает, что при такой модели к крупным банкротствам допустят только управляющих из СРО третьей группы.
Поправки также меняют порядок выплат из компенсационного фонда. Если суд взыщет убытки, управляющий или его страховщик должны выплатить сумму в течение 90 дней. Если этого не произойдет, средства взыщут с компенсационного фонда, а право требования перейдет к СРО. Срок выплаты из фонда сократят с 60 до 30 дней.
Конкурсное производство, кредиторы и ликвидация
Новые полномочия органов управления
Законопроект расширяет полномочия собрания кредиторов. Ему хотят дать право решать вопрос о завершении конкурсного производства и переходе к реструктуризации — сейчас доступен только переход к внешнему управлению. К исключительной компетенции добавят утверждение и изменение плана реструктуризации. Кредиторы также смогут ходатайствовать о смене процедуры: прекращении реструктуризации и введении конкурсного производства или наоборот. Решения будут принимать большинством голосов, а утверждать — суд. При переходе к новой процедуре кредиторы решат, оставить прежнего арбитражного управляющего или назначить нового. По умолчанию сохраняется текущий управляющий.
Срок для подачи заявления о банкротстве ликвидационной комиссией увеличат с 10 до 20 дней, если у компании выявят признаки неплатежеспособности. Для руководителя сроки не меняются, но вводят дополнительную обязанность — подать заявление о реструктуризации, если есть шанс восстановить платежеспособность.
Изменения в конкурсном производстве
У конкурсного управляющего появится право вынести на первое собрание кредиторов вопрос о продолжении хозяйственной деятельности должника — полностью или частично. Для этого он должен представить мотивированное заключение. В решении кредиторы смогут предусмотреть закрытие филиалов, сокращение расходов и снижение объемов производства. Если на первом собрании вопрос не поддержат, управляющий обязан повторно вынести его на голосование в течение шести месяцев.
Кредиторы, которые проголосуют за продолжение деятельности, будут компенсировать связанные с этим расходы пропорционально своей доле в реестре требований. При этом один или несколько кредиторов смогут добровольно взять эти расходы на себя — тогда их не распределят между всеми участниками. А кредиторы по текущим платежам получат право в течение года требовать от сторон, поддержавших продолжение деятельности, возмещения понесенных расходов.
По мнению Сергея Кислова, адвоката, основателя Kislov.law , открытыми остаются два вопроса. Во-первых, получат ли кредиторы, финансирующие деятельность должника, преимущество при удовлетворении требований и как будет распределяться такое преимущество между ними. Во-вторых, нужно ли считать эти расходы текущими платежами. Если да, то, по сути, речь идет не о «несении» расходов, а о краткосрочном кредитовании должника, подчеркивает эксперт.
Кроме того, управляющий должен будет завершить конкурсное производство в течение одного года. Исключения допустят, если его завершение создаст угрозу жизни и здоровью людей, приведет к техногенной или экологической катастрофе либо остановит работу социально значимых объектов — в сфере образования, медицины, критической инфраструктуры, энергетики и ЖКХ. Кислов отмечает, что затягивание конкурсного производства обычно невыгодно кредиторам: оборудование изнашивается, конкурсная масса уменьшается, а требования остаются неудовлетворенными.
Дмитрий Якушев, адвокат, советник практики «Банкротство» Андрей Городисский и партнеры добавляет, что при длительном конкурсном производстве действующее предприятие продолжает нести текущие расходы — на обслуживание, оборудование, налоги. Это лишь увеличивает задолженность банкрота. По его словам, продлевать деятельность должника имеет смысл только в том случае, если это позволяет сохранить или увеличить конкурсную массу.
В случаях, когда предприятие работает убыточно и наращивает задолженность, продлевать конкурсное производство — нецелесообразно, это только ухудшит положение кредиторов. Исключение составляют ситуации, когда продолжение деятельности оправдано например, для предотвращения значительных убытков или поддержания региона. Но, такие меры необходимо внедрять только при наличии объективных экономических показаний.
Дмитрий Якушев, адвокат, советник практики «Банкротство» Андрей Городисский и партнеры
Насколько результативным будет их внедрение — пока судить сложно, подытоживает Якушев.
Планируется, что закон вступит в силу через год после официального опубликования, за исключением отдельных положений с отсроченными сроками. Нормы о реестре арбитражных управляющих и системе баллов начнут действовать с 1 января 2030 года, положения о «голландском аукционе» — с 1 января 2028 года. Процедуры банкротства, начатые до вступления поправок в силу, завершат по прежним правилам, если сами поправки не предусматривают иное. Требования к размеру компенсационного фонда для СРО второй группы вступят в силу через три года после публикации закона, для третьей — через пять лет.
