Главное об акционерном соглашении
Акционерное соглашение — разновидность корпоративного договора, определение которого появилось в законодательстве в 2014 году при внесении в ГК ст. 67.2. Понятие акционерного соглашения содержится в п. 1 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах» и в целом повторяет содержание корпоративного договора по ГК с поправкой на специфику акционерного общества.
Сторонами акционерного соглашения могут быть все акционеры совместной компании или часть акционеров и иные лица, например кредитные организации или инвесторы, если привлекается банковское либо стороннее финансирование. Для последних акционерное соглашение — инструмент, обеспечивающий защиту их интересов как кредиторов.
Цель создания совместной компании и порядок управления
Акционерам важно точно понимать, для чего они создают совместную компанию, например: они собираются строить и запускать комбинат, разрабатывать компьютерное программное обеспечение или покупать стратегический актив и управлять им.
При определении цели в акционерном соглашении нужно четко формализовать показатели, которых должна достигнуть компания к конкретному сроку. Так, при строительстве и запуске комбината необходимо определить, на какие конкретно производственные мощности должно выйти предприятие к указанной в договоренностях дате. Еще нужно определить последствия недостижения поставленных целей как для компании, так и для ее акционеров и инвесторов (если есть).
Подчеркну, что корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие этому правилу, ничтожны.
Но в документе можно установить обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию. Такой опцией и пользуются юристы при подготовке акционерного соглашения, поскольку без определения порядка управления компанией сложно представить какой-либо совместный бизнес.
В акционерном соглашении партнеры договариваются о том, кто вправе предлагать кандидатуру генерального директора, есть ли обязанность его согласовывать между партнерами и какое количество кандидатов в члены органов управления (совет директоров, правление) вправе выдвинуть каждый из партнеров. Акционеры прописывают и будущие положения устава в части компетенции органов управления, их количественного состава, кворума для проведения собрания и принятия решения.
Порядок управления в совместной компании представляет собой своего рода систему сдержек и противовесов. Условно говоря, если партнер № 1 отвечает за финансирование компании, а партнер № 2 — за операционное управление, то кандидатуру директора зачастую будет предлагать партнер № 2. При этом для защиты интересов партнера № 1 в уставе компании можно ограничить компетенцию директора через необходимость одобрения акционерами совершения директором ключевых для общества сделок (например, с недвижимостью, договоры займов и подобное). Таким образом, партнер № 1 будет контролировать заключение важных для компании сделок. Это один из базовых примеров создания сбалансированного управления совместной компанией.
Финансирование совместной компании
Акционеры должны договориться относительно порядка, сроков и размеров финансирования компании для достижения той цели, которую они поставили.
Финансирование может идти как на возмездной основе, так и через безвозмездную передачу денег пропорционально или непропорционально их долям в компании. Дополнительные инвестиции могут влиять на размер долей акционеров в бизнесе, но это совсем необязательно. Вопрос изменения размера долей при внесении финансирования — важный, его обязательно нужно заранее обговорить.
В некоторых случаях рекомендуется определить сроки и размер траншей, которые могут учитывать прибыль, полученную компанией. Например, прибыль в течение трех лет не подлежит распределению, а если ее достаточно (показатель определяется акционерами) акционеров освобождают от внесения нового финансирования.
При использовании заемного финансирования нужно определить его объемы и акционера, ответственного за привлечение средств.
Распределение прибыли и распоряжение акциями компании
В акционерном соглашении возможно предусмотреть условия в части распределения прибыли, обязывающие акционеров обеспечить:
- запрет на распределение прибыли общества на определенный акционерным соглашением срок;
- распределение прибыли общества акционерам непропорционально размеру долей участия в бизнесе (непропорциональная выплата дивидендов допускается только в непубличных обществах);
- распределение прибыли общества не менее определенного процента от ее общей суммы;
- принятие решения о распределении прибыли по итогу каждого финансового года, если нет установленных для общества законом ограничений;
- направление части прибыли на определенные акционерным соглашением цели.
Состав акционеров совместной компании имеет ключевое значение, потому на период запуска проекта зачастую должен оставаться неизменным. Чтобы обеспечить это и снять риски появления в компании «недружественного» акционера, для непубличного общества в соглашении можно предусмотреть:
- запрет на продажу акций компании на определенный акционерным соглашением срок (пять лет). К примеру, такие ограничения были предусмотрены акционерным соглашением в отношении совместного предприятия «Тимир», заключенным между «АЛРОСА» и Evraz;
- необходимость получения согласия другого акционера на отчуждение акций компании третьему лицу;
- наличие преимущественного права у другого акционера на покупку акций по цене продажи третьему лицу;
- переход обязательств по акционерному соглашению к новому акционеру, отчуждение акций третьему лицу только при условии его присоединения к акционерному соглашению;
- запрет на смену контроля над акционером либо смена контроля только с согласия другого акционера.
Тупиковые ситуации. Выход из бизнеса
В акционерном соглашении нужно предусмотреть порядок разрешения тупиковых ситуаций, которые важно определить в документе.
Такие ситуации могут разрешаться на согласительных совещаниях с участием акционеров (их уполномоченных представителей) или благодаря более радикальным мерам — за счет предоставления опционов, позволяющих одному из акционеров выйти из компании.
На практике, чем больше масштаб бизнеса, тем менее охотно акционеры используют опцион для разрешения тупиковых ситуаций, поскольку этот способ предусматривает выкуп одним акционером доли другого и прекращение партнерства.
Выход из совместной компании не всегда сопряжен с конфликтом, поэтому акционерным соглашением можно предусмотреть право акционера выйти из бизнеса (если он хочет) и его условия. Еще следует предусмотреть сценарии выхода из компании, если не удалось достичь согласованных акционерами целей или показателей компании.
Рассмотренные в материале аспекты акционерного соглашения — основные при создании совместной компании, но этим соглашение может не исчерпываться, поскольку в каждой ситуации нужно смотреть на отношения между конкретными акционерами и специфику самого бизнеса.