Уголовно-правовые риски нарушения и обхода санкций

Уголовно-правовой аспект санкционных рисков

В СМИ периодически появляются новости об уголовном преследовании российских топ-менеджеров и предпринимателей западными правоохранителями из-за обхода и нарушения санкций. Наиболее яркими за последнее время были дела председателя правления банка ВТБ Андрея Костина, собственника групп En+ и ГАЗ Олега Дерипаски и сына губернатора Красноярского края Артема Усса. Я не берусь оценивать правомерность и обоснованность возбуждения этих уголовных дел, важен сам факт их возникновения и, соответственно, наличие вероятности возникновения подобных случаев в отношении других россиян.

Насколько велики эти риски? С точки зрения имеющейся статистики, вероятность довольно низкая. Начиная с 2022 года число известных уголовных дел, возбужденных в недружественных юрисдикциях в отношении россиян по санкционным основаниям, измеряется не более чем десятками. При этом очевидно, что количество российских компаний, так или иначе работающих с санкционными товарами и секторами экономики, несоизмеримо выше. Подавляющая часть обвинений предъявляется из-за поставок в Россию товаров военного и двойного назначения; еще многие дела направлены против наиболее публичных российских миллиардеров и теоретически могут расцениваться как политически мотивированные. Это означает, что практический риск для среднестатистического российского бизнеса столкнуться с уголовным преследованием в санкционной сфере не очень существенный.

Но, несмотря на низкую вероятность реализации риска, его последствия крайне серьезны. Кроме того, грубое и явное нарушение санкционных запретов радикально повышает вероятность проявления риска. Поэтому разумно пользоваться санкционным комплаенсом хотя бы минимально для митигации связанных с санкциями уголовно-правовых рисков.

Далее я рассмотрю базовые особенности уголовного правоприменения в наиболее актуальных для российского бизнеса санкционирующих юрисдикциях — США и ЕС — с тем, чтобы определить основные направления, по которым соответствующие риски потенциально могут возникнуть. Оговорюсь, что в статье речь пойдет только об уголовной ответственности физических лиц, я оставлю за рамками обсуждения допускаемую в западных правопорядках уголовную ответственность юрлиц. 

Еще для большего понимания хочу прокомментировать, чем нарушение санкций отличается от их обхода: если нарушение — это прямое совершение запрещенной санкциями операции, то обход — совершение ряда действий (например, выстраивание цепочки посредников, сложных юридических договорных и корпоративных схем), направленных на косвенное достижение запрещенной санкциями цели и создание внешней видимости соблюдения санкционного запрета.

Обход и нарушение санкций США

Основные направления, фигурирующие в большинстве санкционных уголовных дел, возбужденных в США в отношении россиян, включают:

1. Вовлечение лиц США в запрещенные санкциями операции (то есть в незаконную для них деятельность) путем обмана. Данный состав преступления возникает, когда российское лицо использует посредников или неполные (недостоверные) документы, чтобы совершить сделку с американским лицом, несмотря на санкционный запрет в Штатах. Например, российское физлицо, включенное в список SDN, через посредников привлекает американскую страховую компанию для страховки своей яхты или покупает платные обновления навигационных программ для нее.
2. Использование долларов США в запрещенных санкциями расчетах. Данный состав, по сути, является разновидностью предыдущего: в запрещенную санкциями США операцию путем введения в заблуждение вовлекается американский банк, на корреспондентских счетах которого происходит движение долларов. Например: российская компания, включенная в список SDN, привлекает посредника — платежного агента для оплаты в долларах США.
3. Запрещенная санкциями поставка в Россию американских товаров. Помимо уже упомянутых товаров двойного назначения, к запрещенным относится также крайне широкий спектр иных товаров (авиазапчасти, нефтесервисное оборудование, средства автоматизации и подобное). Особенностью регулирования США является то, что товар считается американским не только тогда, когда он произведен в США или поставляется с территории США, но и в других случаях – произведен в третьих странах с использованием американских технологий и др. Как правило, запрещенная поставка сопровождается искажением места назначения при помощи посредника и внесением в документы по поставке неполных данных и недостоверных сведений.

Обвиняемыми по американским уголовным делам при этом, как правило, становятся непосредственные исполнители (те, кто ведет переписку по санкционно-рискованным сделкам, организовывает их и направляет американским контрагентам незаконные, с точки зрения правопорядка США, документы), подписанты и бенефициары компаний, которые получают выгоду от совершения запрещенных санкциями сделок. Доказательством их вины зачастую служит перехваченная электронная переписка, включая направленные по электронной почте документы.

Уголовная ответственность за нарушение и обход санкций США предусмотрена в виде штрафа до $1 млн или лишение свободы сроком до десяти лет за каждый эпизод. Срок давности привлечения к ответственности составляет десять лет. 

Вместе с тем правоохранители в США (и в особенности прокуратура Нью-Йорка, возбудившая наибольшее количество уголовных дел против россиян), наряду с санкционными составами преступления стремятся вменять и общеуголовные — мошенничество и отмывание денежных средств. Логика обвинительных заключений в этой части строится примерно так: приготавливаясь к нарушению санкций, обвиняемый по электронной почте вводил в заблуждение американских лиц (банки, контрагентов). Например, ложно заверял, что закупаемый товар не поступит в Россию. То есть формировал состав особой разновидности мошенничества — wire fraud (обман при помощи средств связи). А полученные от сделки средства должны рассматриваться как доходы от преступления, ведь сделка нарушает уголовный закон. Поэтому любое использование денег рассматривается как легализация. В связи с этим общий размер ответственности может быть очень высоким. 

С учетом экстерриториального подхода к правоприменению и наличия у США соглашений об экстрадиции с большинством стран, реальный риск уголовного преследования в Штатах довольно ощутимый.

Обход и нарушение санкций ЕС

В отличие от США уголовная ответственность за обход и нарушение санкций в ЕС является относительно новым и еще только развивающимся институтом. Громких уголовных дел против россиян практически не было, за исключением нескольких дел, связанных с поставкой товаров двойного назначения. В связи с этим пока рано делать выводы о преобладающих трендах. 

Кроме того, существуют особенности в отдельных юрисдикциях в рамках ЕС. До недавнего времени в странах ЕС уголовная ответственность по санкционным преступлениям существенно различалась: одно и то же нарушение в разных юрисдикциях влекло различающийся размер наказания, а в отдельных странах за то же нарушение могла следовать и вовсе административная ответственность. Но 19 мая вступила в силу Директива ЕС 2024/1226, призванная унифицировать санкционную уголовную ответственность в странах — участницах ЕС. Теперь национальные регуляторы обязаны привести локальное законодательство в соответствие нескольким принципам: 

• Формировать состав преступления по общему правилу должны умышленные нарушение или обход санкций, когда сумма имущества либо сделки, являющихся предметом нарушения, превышает €10 000.
• Максимальный срок лишения свободы по большинству составов не может быть менее пяти лет.
• Срок давности должен составлять не менее пяти лет.
• Возможна конфискация задействованных в нарушении активов и доходов от них.

Еще директива обязывает страны — участницы ЕС закрепить в уголовном законе следующие основные составы преступлений:

• Прямое или косвенное предоставление денежных средств или иных активов подсанкционному в ЕС лицу.
• Совершение или исполнение запрещенных санкциями ЕС сделок.
• Экспорт, поставка, передача в Россию запрещенных санкциями ЕС товаров.
• Невыполнение обязательств по санкционной отчетности (предоставление информации об активах и подобное).
• Обход санкций как таковой (например, предоставление ложной и вводящей в заблуждение информации с целью сокрытия запрещенного характера сделки).

В отличие от США Евросоюз склонен подчеркивать, что европейские санкции и ответственность за их нарушение экстерриториально не применяются. Поэтому директива устанавливает, что государство ЕС по общему правилу будет обладать юрисдикцией в отношении того или иного санкционного преступления, если оно совершено на его территории или лицо, совершившее преступление, — гражданин ЕС. Но в ряде случаев европейская страна вправе расширить свою юрисдикцию и преследовать за преступления, совершенные за пределами ее территории. Например, когда санкционное преступление совершено в связи с предпринимательской деятельностью, осуществляемой полностью или частично на территории такого государства.

Перечисленные критерии указывают, что российские лица выглядят потенциальными субъектами возбуждения уголовных дел правоохранителями ЕС: преступление может считаться совершенным на территории ЕС, если в расчетах использовался евро (с учетом его движения на корреспондентских счетах европейских банков); наличие европейского сегмента бизнеса в цепочке закупок или в рамках поставок не редкость.

Таким образом, сейчас при планировании внешнеэкономической деятельности обязательно надо учитывать риски привлечения сотрудников и бенефициаров компании к уголовной ответственности на Западе из-за нарушения и обхода санкционных запретов недружественных государств, даже несмотря на низкую вероятность реализации.

* Текст отражает точку зрения автора и не связан ни с опытом, ни с практиками работы АК «АЛРОСА» и ее партнеров.