Почему так важно наследственное планирование
Интерес к инструментам наследственного планирования бизнеса существенно вырос за последние годы. С одной стороны, это связано с уже преклонным возрастом предпринимателей, с другой стороны, начиная с 2020-го мы постоянно слышим о громких судебных делах, когда после смерти собственника бизнеса разворачиваются настоящие войны между наследниками (кейсы Дмитрия Босова, Андрея Трубникова, Бориса Александрова и других). Но далеко не все предприниматели задумываются о плане преемственности своего дела, и это несет немало рисков. Один из них — отсутствие надлежащего управления компанией при вступлении в наследство. Срок принятия наследства составляет полгода, и это в лучшем случае. Если же имеются споры между наследниками, весь процесс может затянуться на неопределенное время в связи с судебными разбирательствами. Соответственно, если не принять необходимые меры, то бизнес фактически останется «бесхозным» на это время, особенно если речь идет об одном владельце. Цель каждого собственника — заранее подготовить бесперебойность работы бизнеса и качественное управление в этот сложный период для будущих наследников.
Другой ощутимый риск — дробление бизнеса между наследниками, владение и управление некомпетентными наследниками. По закону к наследованию призываются наследники соответствующей очереди. Первая очередь — супруги, дети и родители, нетрудоспособные иждивенцы. Доли наследников по закону признаются равными. Кроме того, есть такая категория наследников, которые имеют обязательную долю в наследстве независимо от воли умершего (завещания) и имеют право на половину доли, причитавшейся бы им при наследовании по закону (ст. 1149 ГК). К этой категории относятся: несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособный супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы. Иждивенцами признаются нетрудоспособные лица из числа наследников (любой очереди), которые не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет. А также нетрудоспособные лица, которые не являются наследниками, но не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали с ним совместно (ст. 148 ГК). Как показывает судебная практика, именно наследники этой категории наиболее часто обращаются в суд за защитой своих прав на вступление в наследство.
Не стоит забывать и про возможный конфликт с партнерами в бизнесе, которые не смогут или не захотят работать с наследниками. Зачастую между партнерами бизнеса уже давно слаженные доверительные отношения, часто вытекающие просто из «джентльменских соглашений», где главное — личность человека. Поэтому старые участники не хотят передавать управленческие функции «новоиспеченным» партнерам и не всегда готовы их воспринимать как полноправных участников компании.
Перечислять проблемы, с которыми могут столкнуться наследники, можно долго. Как показывает практика, обычно по итогам судебных разбирательств от бизнеса мало что остается либо стоимость активов существенно снижается.
Основные инструменты наследования в РФ
Завещание дает возможность отойти от равенства долей наследников и, предположим, передать долю в компании одному из наследников с целью исключить дробление доли между всеми наследниками. Но такой способ может быть неэффективным в случае наличия наследников, чья доля является обязательной (см. выше).
Особого внимания заслуживает вопрос признания завещания недействительным. В зависимости от основания недействительности завещание может быть недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).
Еще необходимо обратить внимание на наличие или отсутствие в уставе и корпоративном договоре компании (если он имеется) запрета на переход доли умершего участника наследникам или условия о том, что переход доли в уставном капитале к наследникам умершего участника должен быть одобрен другими участниками. Таким образом возможность наследника по завещанию реализовать свои права поставлена в зависимость от того, что установлено в документах компании.
Такой способ подразумевает прозрачность в наследовании, поскольку договор заключается непосредственно с наследником, готовым вступить в бизнес. В договоре можно предусмотреть условия, при которых к наследнику перейдут доли в компании. Наследственный договор можно заключить и с деловым партнером, передав ему свою долю, обязав перечислять часть прибыли компании семье умершего. Но тут возникает риск злоупотребления своим правом (нераспределение прибыли, вывод активов и подобное). Этот механизм должен применяться в комплексе.
При этом наследственный договор, как и завещание, неэффективен в случае наличия наследников, чья доля является обязательной.
Еще наследственный договор можно оспорить при жизни наследодателя по иску стороны наследственного договора, а после открытия наследства — по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим наследственным договором.
Еще один инструмент, дающий возможность передать бизнес одному из наследников и при этом возложить на него определенные обязанности, — передача корпоративных прав деловому партнеру через соответствующее соглашение; обязание наследника сдавать в аренду имущество своему партнеру на предусмотренных заранее условиях; обязание содержать членов семьи умершего и другое. Но такой механизм имеет нюансы. Завещательный отказ должен быть возложен в отношении конкретного лица (отказополучателя-выгодоприобретателя), при этом завещательный отказ не передается по наследству в случае смерти отказополучателя. Право на получение завещательного отказа составляет три года, то есть отказополучатель должен обратиться за исполнением в течение трехлетнего срока после смерти наследодателя.
Для наследственного планирования бизнеса также используется механизм корпоративного регулирования в компании, но условия напрямую зависят от тех целей, которые ставит перед собой собственник или сособственник бизнеса. Глобально их можно разделить на три: не допустить дробление бизнеса и некомпетентных наследников к управлению, при этом гарантировать получение ими дохода; наоборот, обеспечить возможность наследников участвовать в бизнес-процессах и минимизировать риски того, чтобы пережившие партнеры «съели» наследника; симбиоз корпоративного положения наследников в компании.
Наиболее распространенные шаги:
- Внесение соответствующих изменений в устав компании.
- Если цель — продажа доли другому участнику, то опционное соглашение.
- Подписание корпоративного договора между участниками и, предположим, будущими наследниками (квазикорпоративный договор).
Корпоративный договор — соглашение, согласно которому участники хозяйственного общества обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от этого. Корпоративный договор бывает двух типов: договор об осуществлении прав участников ООО или акционерное соглашение (ст. 8 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 32.1 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Квазикорпоративный договор — соглашение, заключаемое между кредиторами компании (иными третьими лицами) и участниками компании. По нему последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.
Главное назначение наследственного фонда — сохранить бизнес и обеспечить его работу даже после смерти владельца. Это некоммерческая организация, которая учреждается нотариусом после смерти гражданина. Нотариус действует по распоряжению владельца бизнеса, который при жизни передает ему устав наследственного фонда, условия управления и другие необходимые документы.
Этот инструмент имеет минусы, которые ставят под сомнение в целом необходимость создания такой структуры. Дело в том, что наследственный фонд фактически является наследником по завещанию, и все риски наследственного законодательного регулирования применяются к нему в полном объеме (см. ниже). Кроме того, наследственный фонд создается после смерти, что исключает возможность учредителю подкорректировать его работу в процессе жизнедеятельности фонда.
Возвращаясь к рискам наследования бизнеса, надо отметить, что вышеперечисленные механизмы не решают вопрос компетентного управления компанией в полугодовой период после открытия наследства. Чтобы его решить, наследодатель может назначить душеприказчика (исполнителя завещания) — доверенное лицо, которое поможет наследникам с оформлением документов и сможет взять управление активами в свои руки. Либо нотариус может заключить договор с доверительным управляющим, но такой кандидат должен быть одобрен всеми наследниками, что в действительности достаточно сложно сделать, поскольку совершенно очевидно, что чей кандидат будет одобрен, тот наследник фактически и будет управлять бизнесом.
Создается учредителем, который передает в фонд свои активы, выстраивает структуру управления и назначает выгодоприобретателей. Его уникальность в том, что он создается при жизни учредителя, что позволяет на практике проверить работу всех бизнес-процессов. И главное, на имущество, переданное в личный фонд, не распространяется наследственное право.
Плюсы комплексного подхода
В наследственном планировании МКА «Николаев и партнеры» выбирает комплексный подход, используя преимущества того или иного инструмента в зависимости от задач собственника. Недавно коллегия занималась созданием личного фонда. Заказчик пришел со следующими вводными: есть нынешняя супруга, есть бывшая с несовершеннолетними общими детьми, есть взрослые дети от первого брака, один из которых проявляет существенный интерес к управлению семейным бизнесом, а другому ничего не надо. При этом сам бизнес функционирует без единой структуры управления. МКА предложила клиенту и реализовала структуру личного фонда, решив все его первичные задачи и те, что на момент обращения еще не были для него очевидными:
- собрала и структурировала весь бизнес под управление одной компанией-фондом;
- исключила риск сбоя в работе бизнеса после смерти учредителя, поскольку хозяйственная деятельность в фонде не прерывается в связи с шестимесячным сроком принятия наследства;
- поставила в управление выгодоприобретателя, готового заниматься делами бизнеса вместе с профессиональными участниками бизнеса, и определила критерии, по которым новые выгодоприобретатели (наследники) смогут войти в орган управления фондом;
- предусмотрела инструмент мягкого вхождения в бизнес и поощрения лиц (наследников), которые проявят желание участвовать в бизнесе;
- пресекла возможное дробление бизнеса, определив круг лиц, которые не смогут войти в управление, но будут гарантированно получать доход от бизнеса (бывшая жена и дети до достижения 21-летия);
- определила круг наследников и их доли, которые смогут получить активы после ликвидации фонда, не допустив при этом «неожиданных» лиц из круга обязательных наследников, например неких иждивенцев и многое другое.
Безусловно, наследственное планирование должно быть обязательным этапом в общей стратегии и планировании бизнеса.