Георгий Смирнов, к.ю.н., майор юстиции, старший инспектор СКР
Непреодолимые препятствия для уголовного преследования "налоговых" преступников
Федеральным законом от 29 декабря 2009 года №383-ФЗ "О внесении изменений в часть первую НК РФ и отдельные законодательные акты" был существенно изменен порядок привлечения к ответственности за нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащие признаки преступления. В соответствии с новой редакцией п.3 ст.32, п.3 ст.108, п.15.1 ст.101 НК РФ налоговый орган при обнаружении признаков преступления может направить материалы налоговой проверки в следственные органы. Те, в свою очередь, могут принять решение о возбуждении уголовного дела только после привлечения недобросовестного налогоплательщика к налоговой ответственности.
Однако ничего не мешает налогоплательщику уже после возбуждения уголовного дела обжаловать решение о привлечении его к ответственности в порядке п.2 ст.101.2 НК РФ, и в результате возникает ситуация, при которой одно и то же событие налогового преступления становится предметом исследования и правовой оценки параллельно в двух различных процессах – уголовном и арбитражном. Мало того, уже в ходе предварительного следствия или даже на стадии судебного разбирательства по уголовному делу решение налогового органа может быть признано недействительным, что создает из-за действующего режима преюдиции практически непреодолимые препятствия для продолжения уголовного судопроизводства и привлечения лица, совершившего преступление, к уголовной ответственности.
Коллизия норм материального и процессуального права
Тот же закон дополнил УПК РФ ст.28.1, предусматривающей возможность прекращения уголовного дела в случае возмещения налогоплательщиком суммы недоимки по налогам, а также пеней и штрафа. И здесь создана прямая коллизия норм материального и процессуального права. В этой новой статье УПК говорится, что сумма недоимки должна быть установлена именно решением налогового органа. Между тем в соответствии с прим.2 к ст.198 и ст.199 УК РФ и недоимка, и пени, и штрафы исчисляются в соответствии с НК РФ, а значит их суммы могут быть установлены не только решением налогового органа, но и заключением эксперта. И если исходить из приоритета ст.28.1 УПК РФ (а это так, поскольку она устанавливает дополнительные гарантии прав обвиняемого), то признание решения налогового органа недействительным создает препятствие для вынесения приговора. В этом случае право на прекращение уголовного преследования при возмещении ущерба рассматривается в качестве одного из элементов права обвиняемого на защиту, а если оно не обеспечено, то возникает основание для отмены приговора.
Есть и еще несколько моментов, которые крайне осложняют возможность привлечения к ответственности за совершение налоговых преступлений. Например, решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть признано судом недействительным по чисто формальным процессуальным основаниям, хотя бы из-за того, что лицу, в отношении которого проводилась проверка, не была предоставлена возможность лично или через представителя участвовать в рассмотрении ее материалов. Кроме того, на практике возникают ситуации, при которых преступность деяния образуют действия, совершавшиеся не весь проверяемый налоговым органом период времени и не по всем налогам, отраженным в решении о привлечении к ответственности.
Проблема исчисления недоимки
Отдельный вопрос — это определение суммы недоимки. Определить ее исключительно на основании решения налогового органа о привлечении к ответственности с учетом всех указанных выше обстоятельств во многих случаях просто невозможно. К тому же зачастую сумма недоимки, отраженная у налоговиков, корректируется экспертом, заключение которого составляется с учетом обстоятельств уголовного дела, не установленых во время налоговой проверки.
Кроме того, правило о возможности установления суммы недоимки (а это обстоятельство, входящее в предмет доказывания) исключительно в решении налогового органа противоречит и общим началам уголовного судопроизводства. Ведь в соответствии с принципом свободы оценки доказательств, следователь, суд и другие публично-правовые участники уголовного судопроизводства оценивают собранные доказательства в совокупности, и никакое из них не может иметь заранее установленной силы (ч.2 ст.17 УПК РФ).
И вдобавок ко всему — нарушение Конституции
Предусмотренная п.15.1 ст.101 НК РФ процедура, по которой налоговый орган, установив в действиях налогоплательщика-физлица признаки преступления, с одной стороны, принимает решение о его привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и взыскивает неуплаченное с пеней и штрафом, а с другой — подает материалы для возбуждения уголовного дела, противоречит Конституции РФ. Привлечение лица к налоговой ответственности (как правило, по ст. 122 НК РФ) за совершение им преступления, противоречит конституционному принципу недопустимости повторной ответственности за одно и то же противоправное деяние, даже несмотря на то, что исполнение решения о денежных взысканиях приостанавливается.
Конституционный Суд, давая оценку подобной ситуации, в определении от 01.12.2009 № 1488-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Лосева Павла Валерьевича на нарушение его конституционных прав частью первой статьи 198 УК РФ" констатировал следующее: "По смыслу приведенных взаимосвязанных положений уголовного и налогового законодательства привлечение физического лица к ответственности за налоговое правонарушение возможно только в том случае, если совершенное им деяние не содержит признаков преступления". "Исключается привлечение физического лица к ответственности дважды за одно и то же правонарушение и тем более не предполагается повторное осуждение за одно и то же преступление", — сделал вывод КС.
Как быть?
ФЗ-383 создает правовую конструкцию, которая не имеет аналогов ни в российском законодательстве, ни, пожалуй, в национальных правопорядках других стран мира. Эта конструкция предполагает прямое столкновение двух разных форм отправления правосудия при привлечении лица к уголовной ответственности за налоговые преступления и, обуславливая уголовное судопроизводство решением налогового органа, она препятствует отправлению справедливого правосудия.
Между тем, до принятия этого закона долгие годы существовала вполне адекватная процедура, по которой налоговый орган в случае обнаружения признаков преступления, направлял материалы в следственные органы, не принимая решения о привлечении налогоплательщика к ответственности. Поэтому отсутствовали и основания для обжалования решения налогового органа в суд, и, следовательно, условия для начала арбитражного процесса, параллельного уголовному. Теперь ее следует воссоздать в несколько измененном виде. Можно обязать налоговиков в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, незамедлительно направлять материалы оперативникам или следователям, а налоговая проверка должна приостанавливаться без принятия решения о привлечении правонарушителя к ответственности. А уже после того, как в процессе уголовного судопроизводства будет принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела, то ее можно будет возобновить. И только у следственных органов должно быть право отказываться от уголовного преследования лица, возместившего ущерб, причиненный налоговым преступлением.
