Чего стоят банковские гарантии, если гарант обанкротился: измеряем их эффективность
Суть дела
Коммерческий банк ООО «БФГ-КРЕДИТ» обратился в АСГМ с исковым заявлением к АО «Московский областной дорожный центр» (МОДЦ) о взыскании задолженности по договорам о предоставлении банковских гарантий (дело № А40-77114/2017).
Между сторонами были заключены несколько договоров о предоставлении банковских гарантий с 4 сентября 2015 года по 31 января 2017 года на общую сумму 1 047 747 259,30 руб.
Для МОДЦ (принципала) они обеспечивали возможность получить государственный контракт (при признании предприятия победителем торгов) и сохранить договорные отношения с заказчиком (бенефициаром). В случае нарушения подрядчиком обязательств по контракту бенефициар мог предъявить требования к банку.
По этим договорам МОДЦ обязался выплатить банку-гаранту:
комиссию за оформление гарантии в размере 0,5 % от суммы гарантии;вознаграждение за ведение гарантии в размере 2,85% годовых от суммы гарантии;пени в размере 0,3% от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки уплаты вознаграждения.Начиная с 1 апреля 2016 года АО «МОДЦ» перестал производить оплату за ведение банковской гарантии, что и стало поводом для банка обратиться с иском в суд.
11 апреля 2016-го банк перешел под управление временной администрации, назначенной Банком России на основании п. 2 ст. 189 закона «О банкротстве». 27 июля 2016-го — у банка отозвали лицензию на осуществление банковских операций. 30 сентября 2016-го — банк признали банкротом.Первая инстанция встала на сторону истца, поскольку односторонний отказ от исполнения обязательств договора и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК). Однако момент лишения банка лицензии суд счел поворотным. Ссылаясь на похожие судебные прецеденты и ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности», суд пояснил, что выдача банковских гарантий — это банковская операция, на проведение которых лицензия у банка отозвана. Поэтому с 27 июля 2016-го банк не мог исполнять свои обязательства по гарантиям, то есть выплатить оговоренную сумму (по требованию бенефициара) и, соответственно, не вправе требовать вознаграждение за услугу, исполнение которой невозможно в силу законодательного запрета (ст. 13 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).
Исковые требования были удовлетворены частично — с даты последнего платежа принципала по 26 июля 2016-го.
Истец с данным решением не согласился, поскольку закон «О банкротстве» и закон «О банках» не признают факт банкротства основанием для прекращения обязательств банка перед кредиторами. Бенефициар, не отказавшийся от своих прав по гарантии (подп. 3 п. 1 ст. 378 ГК), может получить от банка исполнение в порядке и в размере, установленных законом «О банкротстве».
Истец обжаловал решение АСГМ в 9-м ААС, но его оставили без изменений.
Тогда банк «БФГ-КРЕДИТ» обратился с кассационной жалобой в Арбитражный суд Московского округа, где его доводы приняли как существенные, а предыдущие судебные решения признали не вполне отвечающими принципам законности. Окружной суд дополнительно указал, что следует оценить эквивалентности предоставленного банком исполнения и встречного исполнения со стороны общества. То есть предложить сторонам представить доказательства в подтверждение (опровержение) такой эквивалентности; при необходимости назначить по делу судебную экспертизу.
Дело направили на новое рассмотрение в первую инстанцию.
Назначение экспертизы
Чтобы определить экономическую эффективность выданных банком гарантий на протяжении всего периода их действия и соответствующий денежный эквивалент за их предоставление, Арбитражный суд города Москвы принял решение привлечь экспертов.
Первое экспертное заключение, которое было получено по этому делу, показалось суду неубедительным. В запрошенных у эксперта письменных пояснениях суд обнаружил опечатки и арифметические ошибки (вероятно, перепутаны данные), а также противоречивые выводы. Дополнительная экспертиза этого же специалиста противоречия в анализе не убрала и пересказала, по сути, первое заключение. Эксперт указанные судом недостатки своей работы не опроверг.
Неизбежно встал вопрос о проведении повторной экспертизы, которая была поручена уже экспертной группе Veta.
Вопросы, поставленные перед экспертом:
Определить экономическую эффективность банковских гарантий коммерческого банка «БФГ-Кредит» по договорам с АО «Московский областной дорожный центр» на протяжении всего периода их действия (с 4 сентября 2015-го по 31 января 2017-го).Определить экономическую эффективность банковских гарантий по договорам с АО «Московский областной дорожный центр» в период после отзыва лицензии у коммерческого банка «БФГ-Кредит» (с 27 июля 2016-го по 31 января 2017-го).Как работал эксперт
Четкой методики, как проводить подобные исследования, наши специалисты не нашли ни в правоприменительной практике, ни в нормативных документах. Ее пришлось разрабатывать самостоятельно, как и алгоритмы ее реализации. В исследовательской части заключения экспертной группы Veta подробно описаны способы вычисления нужных показателей, а также логические обоснования их применения, введена трактовка ключевых понятий.
Основные допущения разработанной методики таковы:
Банковская гарантия для каждой стороны договора имеет разную экономическую эффективность. Она определяется путем анализа системы показателей относительно интересов сторон договора — гаранта (банка), принципала (с кем банк заключал договор), бенефициара; затем выводы сопоставляются с фактами, отраженными в документах. Экономическая эффективность представлена экспертом в процентах для каждой стороны договора.Степень возможности исполнять свои обязательства по гарантиям у банка на протяжении исследуемого периода менялась. Чтобы отследить динамику, эксперт изучил выписки со счетов банка, выяснил, были ли препятствия для исполнения обязательств в тот или иной момент времени, а также возможность у банка привлекать дополнительные средства. Показатели достаточности средств представлены экспертом в таблице в каждом месяце на протяжении срока действия договоров.При отсутствии средств у банка экономическая эффективность гарантий для принципала может быть определена на основании результатов торгов по продаже задолженности на сайте ЕФРСБ (Единый федеральный реестр сведений о банкротстве). Для этого были проанализированы стоимости обязательств объектов-аналогов (банков-банкротов).Эксперт отобрал 14 объектов-аналогов, значения ценообразующих параметров которых максимально близки к значениям ценообразующих параметров объекта оценки, в частности, они:
относятся к одинаковой группе;имеют сопоставимую номинальную стоимость;имеют сопоставимые предполагаемые сроки и вероятность погашения.Для отбора использовались данные всех завершенных торгов, проводившиеся с 1 апреля 2016-го по 31 января 2017-го. В полученной выборке эксперт рассчитал значение процента стоимости от номинала для каждого из них по формуле:
Стоимость от номинала, %
=
Итоговая цена торгов, руб.
/
Балансовая цена задолженности, руб.
В результате проведенных расчетов эксперт установил, что медианное значение процента стоимости от номинала для объектов-аналогов составляет 0,15%, что и определяет экономическую эффективность гарантий после того, как у банка не стало средств (ни своих, ни заемных) для выполнения каких-либо обязательств.
Именно этот процент эффективности учитывался далее в формуле расчетов задолженности принципала в уплате вознаграждения банку за ведение гарантий.
Выводы эксперта
Проведя всесторонний анализ предоставленных материалов и произведя расчеты в соответствии с разработанной методикой, эксперт пришел к таким выводам.
Экономическая эффективность банковских гарантий коммерческого банка «БФГ-Кредит» для сторон договора была следующей:
для бенефициара на протяжении всего периода действия указанных гарантий эффективность была 100% (так все риски и расходы несли принципал и банк);для АО «МОДЦ» (принципала):с 5 сентября 2015-го по 10 апреля 2016-го составляла 100%, так как банк мог своевременно выполнить свои обязательства по гарантиям;с 11 апреля 2016-го по 31 января 2017-го составляла 0,15%, так как своих обязательств по гарантиям банк исполнить не мог и эти обязательства, в случае их предъявления, могли быть реализованы третьим лицам на рыночных условиях.Полученные показатели, а также данные о ранее совершенных выплатах принципала позволили рассчитать точную сумму задолженности ответчика с момента перехода банка под управление временной администрации и до окончания договорного срока.
Что в итоге
АС Москвы счел выводы экспертизы, проведенной экспертной группой Veta, обоснованными и по существу, принял их в качестве доказательства по делу. С ответчика была дополнительно взыскана сумма задолженности по договорам о гарантиях, рассчитанная экспертом. В повторной апелляции 9-й ААС оставил решение АСГМ без изменения.
Резюмируем
Жизнь не стоит на месте. Случается, что спустя какое-то время условия, закрепленные договором, перестают быть выполнимы в полном объеме для одной из сторон. Если у другого участника договора нет законных оснований прервать такие отношения в одностороннем порядке, можно использовать принцип эквивалентности и соответственно уменьшить эффективность встречного исполнения. А грамотный специалист поможет произвести точные расчеты.
Авторы статьи
Александр ТерентьевТехнический директор экспертной группы Veta
Константин ШерстюковВедущий специалист отдела оценочной экспертизы экспертной группы Veta