Она сказала «да»: как согласовать сделку с ФАС
В последние полтора года в интернете появляется все больше упоминаний, что ФАС согласовала сделку по продаже того или иного бизнеса. Например, в начале августа стало известно, что служба разрешила компании «Радио Реклама НН» приобрести торговые сети Zarina, Befree, Love Republic и Sela, которые входят в Melon Fashion Group. С точки зрения антимонопольного органа, сделка не повлияет на конкуренцию на рынках одежды, обуви и аксессуаров. Еще один громкий пример — одобрение ФАС на сделку по продаже российского бизнеса ресторанов KFC. Регулятор поддержал соответствующее ходатайство «Смарт Сервис Лтд». Компания должна получить 70 заведений и стать франчайзером 1058 партнерских точек.
Согласование сделок с ФАС было всегда и активно работало. Но из-за событий 2022 года стало больше крупных «медийных» случаев с уходом иностранцев с российского рынка, говорит Андрей Неминущий, советник антимонопольной практики ALUMNI Partners Распространенность этой процедуры до прошлого года подтверждает и Анастасия Тараданкина, глава антимонопольной практики Delcredere Она ссылается на прошлогодний доклад ФАС. Исходя из этого документа, антимонопольный орган ежегодно рассматривает более тысячи ходатайств, которые касаются сделок и иных действий, влияющих на конкуренцию.
Как следует из разъяснения ФАС от 11 июня 2021 года № 19, помимо сделок купли-продажи акций или долей в компаниях, под согласование подпадают:
✔ создание и реорганизация компаний;
✔ заключение соглашений о совместной деятельности;
✔ переход прав на акции или доли без совершения сделки, например перераспределение прав голоса из-за выхода участника, наследование;
✔ передача акций, долей в доверительное управление, в инвестиционные фонды, в залог.
Когда надо согласовывать сделку с ФАС
Основы процедуры изложены в главе 7 Закона «О защите конкуренции».
Физлица тоже должны получать предварительное согласие ФАС на такие сделки, когда превышаются денежные пороги. Если у такого покупателя нет группы лиц и статуса ИП, то его личные активы, не связанные с предпринимательством, игнорируются при подсчете, объясняет Валерия Пономарева, советник Nextons В таком случае учитываются только активы или выручка приобретаемой компании и ее группы лиц. Порой даже они превышают пороги антимонопольного контроля, говорит эксперт.
С 1 сентября появился еще один финансовый критерий для одобрения. Если цена сделки превысит 7 млрд руб., то ее надо согласовать с ФАС независимо от достижения порогов по выручке и стоимости активов, обращает внимание Максим Бульба, глава практики антимонопольного права SEAMLESS Legal
Как получить согласие
Чтобы получить согласие, сначала надо собрать необходимые документы. Среди них:
само ходатайство о сделке;нотариально заверенные копии учредительных документов заявителя-юрлица или паспорта заявителя-физлица;нотариально заверенные копии учредительных документов объекта экономической концентрации (ЭК);сведения о видах деятельности заявителя;данные о продукции заявителя.Всего в перечне более 20 обязательных документов. Все они перечислены в ч. 5 ст. 32 закона «О защите конкуренции» («Лица, представляющие в антимонопольный орган ходатайства и уведомления об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, а также документы и сведения»). Иногда пакет документов составляет несколько томов и комплекты могут доходить до тысячи страниц и даже больше, говорит Неминущий. Часто заявителям требуется около месяца, чтобы подготовить все бумаги, рассказывает Тараданкина.
Направить документы можно в электронном виде через личный кабинет на сайте ФАС или передать в руки. Обычно выбирают второй вариант, говорят юристы. Документы либо отправляют по почте, либо через канцелярию центрального аппарата ФАС, либо через ящик для корреспонденции, объясняет Неминущий. Электронный способ применяется редко из-за ограниченных технических возможностей, отмечает эксперт. Теперь же ФАС издала приказ, согласно которому ходатайство можно будет направлять через «Госуслуги». Этот же документ отменяет возможность подавать бумаги через сайт ФАС. Механизм заработает с 16 сентября этого года. При этом пока не ясно, как он будет работать на практике, замечает Неминущий.
Документы подают либо в центральный аппарат, либо в территориальное управление. Куда направлять бумаги — зависит от того, на сколько превышены финансовые пороги для согласования сделок. Например, если стоимость активов приобретателя и самого объекта ЭК и их группы лиц по последнему балансу превышает 15 млрд руб. либо их выручка от реализации товаров больше 30 млрд руб., то ходатайство надо подавать в центральный аппарат ФАС. В остальных случаях ходатайство подается в территориальное УФАС по месту объекта ЭК, объясняет Бульба со ссылкой на регламент ФАС от 20 сентября 2007 года № 294.
Теоретически подать документы в электронном виде можно. Но, по сути, это «мертвая» процедура. Ей никто не пользуется, так как она требует участия нотариуса, и это все осложняет. На практике документы обычно подают в ФАС. Это самый рациональный и эффективный способ.
Согласовывать сделку необходимо заранее. Также есть вариант, когда ее можно совершить с отлагательным условием, которым и будет получение согласия антимонопольного органа, отмечает Елена Андрианова, старший юрист практики антимонопольного права SEAMLESS Legal Например, если речь о приобретении акций российской компании, стороны могут заключить договор купли-продажи с условием одобрения сделки ФАС. И только при получении такого согласия стороны смогут передать акции в собственность от продавца к приобретателю, объясняет эксперт.
Обычно на практике документы подают в ФАС за два месяца до самой сделки, чтобы заложить время на рассмотрение ходатайства и возможные дополнительные запросы со стороны властей, рассказывает Неминущий.
По общему правилу ФАС рассматривает документы на протяжении месяца. По закону служба может принять два вида решений, говорит Станислав Дабижа, старший юрист Казаков и партнеры:
окончательное — можно или нельзя заключить сделку; промежуточное — принятие окончательного решения откладывают, чтобы запросить дополнительные сведения.Антимонопольный орган может продлить рассмотрение на два месяца. А если учесть период подготовки документов (тоже примерно месяц), то весь процесс может занять минимум четыре месяца, объясняет Тараданкина. Самая частая причина продления срока — запрос дополнительных документов. Важно и очень внимательно подходить к сбору документов, и обосновывать, что сделка не повлияет на конкуренцию, отмечает эксперт. Если она окажет эффект на товарный рынок, например при слиянии двух крупных игроков, стоит представить антимонопольному органу экономические расчеты в обоснование такой сделки, рекомендует Пономарева.
Сроки рассмотрения зависят от сложности сделки, рынков, где работает объект ЭК, положения сторон сделки, полноты документов, говорит Андрианова.
Стороны должны иметь в виду, срок рассмотрения документов в ФАС может растянуться до трех месяцев. Это время следует закладывать в документацию по сделке.
Обычно доверители обращаются в последний момент и у них нет месяца на сбор документов, делится опытом Тараданкина. Потому в Delcredere разработали формы для согласования сделки с антимонопольным органом. Они позволяют юристам сэкономить время, за два-три дня подготовить полный пакет документов и направить бумаги в ФАС. Обычно они за три недели успевают получить согласие, а в некоторых случаях получалось сделать это и за две, рассказывает эксперт.
Если документы предоставят не полностью, то ходатайство считается не поданным, о чем служба сообщает заявителю. При этом если у него нет каких-то необходимых данных, то он может указать в документе причину и контактное лицо, у которого их можно получить, объясняет Тараданкина. Если же ФАС сообщит, что ходатайство считается непредставленным, то пакет документов по просьбе заявителя возвращают, говорит Неминущий. Нужно исправлять недостатки и опять подавать бумаги. Срок рассмотрения тогда течет заново, потому это плохой сценарий, отмечает эксперт. Но на практике, если комплект подготовили корректно, такое происходит редко, рассказывает юрист.
Следует учитывать, что антимонопольный орган может отказать в согласовании сделки или же согласовать сделку с предписанием. Тогда заявителю придется учесть требования при совершении сделки и последующем ведении бизнеса.
Например, в середине августа X5 Group завершила покупку сети «Виктория». Эту сделку ФАС согласовала с предписанием, и ретейлер обязался выполнить несколько условий. По одному из них сделка не должна затронуть магазины в подмосковном Долгопрудном. Их передали третьим лицам, так как доля рынка в этом городе у X5 Group превысила 25%. Еще Х5 Group обязана продолжать исполнение всех заключенных «Викторией», «Викторией Квартал» и «Дешево» договоров. Это нужно, чтобы смена собственника не отразилась на правах контрагентов. Еще компания также распространила на «Викторию», «Викторию Квартал» и «Дешево» действующие в этой сети ограничения наценок на отдельные продукты питания.
Содержание предписания может повлиять на сроки сделки, подчеркивает Максим Музыка, адвокат, руководитель антимонопольной практики МЗС Например, если регулятор потребует изменить структуру бизнеса, порядок работы или сформировать какие-либо внутренние политики для сохранения конкуренции.
После получения согласия сделку можно заключать сразу. На практике ее стоит совершать, когда получили на руки оригинал решения ФАС, рекомендует Музыка. Если в тексте бумаги есть ошибки, их следует оперативно устранять.
❗️Штраф от 300 000 до 500 000 руб. по ст. 19.8 КоАП о непредставлении документов в антимонопольный орган.
❗️Иск со стороны ФАС о признании сделки недействительной.
Например, в деле № А40-45414/2019 «Хедхантер» приобрел активы сайта job.ru, не получив согласия ведомства, делится практикой Александр Ростовский, руководящий юрист BIRCH LEGAL Служба оштрафовала компанию на 300 000 руб. по ч. 3 ст. 19.8 КоАП. Фирма обжаловала этот вывод. Она сочла, что не превысила порог балансовой стоимости предмета сделки. В итоге суды ей отказали, согласившись с позицией ФАС.
Чтобы подать иск, антимонопольный орган должен доказать, что сделка привела или может привести к ограничению конкуренции, говорит Илья Бочинин, юрист антимонопольной и регуляторной практики VEGAS LEX Поэтому на практике регулятор редко оспаривает сделки, отмечает Неминущий. При этом эксперт обращает внимание на репутационные риски: когда ФАС напишет о нарушении и штрафе на своем сайте или в телеграм-канале, то эта информация быстро разойдется в прессе. Такое развитие событий может навредить деловой репутации.
Что делать, если отказали
Служба может и не согласовать сделку. ФАС не позволила «Инвест-Кровле» приобрести 100% голосующих акций «ЗНОиМ». Ведомство решило, что по итогам той сделки доля заявителя на рынке минеральной каменной ваты превысит 50% в границах трех федеральных округов. В подобных случаях решение антимонопольного органа можно обжаловать в судебном порядке: на это есть три месяца со дня вынесения акта регулятора.
Если отказали по техническим основаниям, не стоит оспаривать решение. Следует повторно подать пакет документов с необходимыми корректировками. Обжаловать имеет смысл, когда сделка, по мнению антимонопольного органа, может ограничить конкуренцию.
Так, в деле № А40-315103/2018 власти не одобрили приобретение «Русолово» 33,33% долей в уставном капитале «Правоурмийского», даже не проанализировав товарный рынок. Обе компании занимаются добычей олова. АС Московского округа в итоге обязал службу повторно рассмотреть ходатайство покупателя актива. По данным ЕГРЮЛ на конец августа, «Русолово» принадлежит 33,33% доли в уставном капитале «Правоурмийского». То есть судебное решение помогло совершить сделку.
А в деле № А40-43799/2019 ФАС отказалась согласовать сделку «ПТК-Холдинга» по приобретению 100% долей в уставном капитале «Промышленных активов». Служба сослалась на доминирующее положение заявителя и его усиление по итогам покупки общества. Компания успешно обжаловала отказ. Суды отметили, что регулятор нарушил правила определения продуктовых и географических границ товарного рынка.
Обжаловать можно не только отказ, но и предписание, которое не устраивает компанию, замечает Неминущий. При этом теоретически одобрение ФАС на сделку могут оспорить конкуренты, ссылаясь на монополизацию рынка. Доказать это в суде будет сложно, говорит эксперт.