Каскадная оговорка, судрасходы и soft skills: что обсудили литигаторы
Поправки к АПК и судрасходы
Анна Акифьева, партнер юридической компании «Каменская & партнёры», рассказала об изменениях Арбитражно-процессуального кодекса, которые заработали в начале года. Новеллы увеличили суммы исков, рассматриваемых в упрощенном порядке: с 400 000 до 600 000 руб. для исков к ИП, с 800 000 до 1,2 млн руб. — для исков к юридическим лицам. Кроме того, с 500 000 до 750 000 руб. вырос размер требований, по которым можно получить судебный приказ. Согласно недавно опубликованной статистике Судебного департамента Верховного суда, за прошлый год в упомянутом порядке арбитражные суды разрешили 47% от всех дел. Из-за законодательных изменений в 2024 году этот процент явно вырастет, сказала Акифьева. Среди важных положительных новшеств докладчик выделила и право суда провести одно судебное заседание с вызовом сторон без перехода в общий порядок рассмотрения спора. Правда, по итогам первого квартала года этот механизм спросом пока почти не пользуется.
Негативным нововведением Акифьева считает рассмотрение в упрощенном порядке дел о взыскании судебных расходов, так как часто идет спор об их разумности и соразмерности. Тем более для четкого понимания и развития практики необходимо видеть мотивировки судей в подобных случаях. Вообще, юристам нужно постоянно говорить о важности присуждения таких расходов в полном объеме, подчеркнул старший юрист адвокатского бюро КИАП Даниил Жердев. Он объяснил, что этот подход уменьшит число исков, повысит популярность досудебного урегулирования конфликтов и в итоге автоматически снизит нагрузку на судей. А уже благодаря этому повысится качество правосудия и улучшится общее состояние экономических отношений в стране, уверен Жердев. Развивая мысли коллег на эту тему, Ольга Савина, управляющий партнер Savina Legal, пояснила, что подходы судов к взысканию судрасходов должны быть более четкими, прозрачными и предсказуемыми. По ее словам, бизнес, который привлекает дорогих высококлассных консультантов, хочет заранее понимать, удастся компенсировать эти затраты или нет. Среди положительных примеров Савина выделила мартовское решение Конституционного суда. КС указал, что судрасходы ответчиков, которые не выступают контролирующими должника лицами по требованию о признании сделки недействительной, должник возмещает в пятой очереди текущих платежей.
Новые технологии тоже помогут. Так, экспертная группа Veta совместно с холдингом «СИБУР» разработала онлайн-калькулятор, который рассчитывает экономику судебного спора в строительной сфере. Приложение позволит грамотно планировать финансовые операции в рамках разбирательства и принимать эффективные решения, подчеркнула Оксана Егорова, заместитель технического директора экспертной группы Veta.
Сегодня экономика судебного процесса складывается из множества различных элементов — от категории дела и числа судебных заседаний до тонкостей организационно-технической работы и подготовки документов. Поэтому очень важно единообразить практику рыночного и достойного ценообразования юридических услуг.
Стоит учитывать и особенности ставок в узких отраслях, например при сопровождении споров, связанных с интеллектуальной собственностью. Максим Волков, руководитель практики разрешения споров PATENTUS, объяснил, что обычно форма вознаграждения у них фиксированная с гонораром успеха или без него. При этом оплата предусматривается за каждый этап отдельно: первая инстанция, апелляция, кассация, Роспатент (Палата по патентным спорам) и Суд по интеллектуальным правам. Нужно учитывать и высокие затраты на сбор доказательств в интеллектуалке. Стоимость одного соцопроса при определении смешения товарных знаков варьируется от 400 000 до 1 млн руб. и больше, сказал Волков.
Вообще, прежде чем браться за сопровождение того или иного дела, литигатор должен провести «базовую» диагностику его перспектив. На первых этапах консультант, как доктор, собирает подробный анамнез клиентской проблемы, сказала Александра Медникова, старший юрист АБ ЕПАМ Если речь идет о крупном проекте со множеством споров, надо создать единый центр принятия решений, чтобы координировать работу команды адвокатов, обратила внимание она.
В период жесткой конкуренции на рынке юридических услуг выигрывает не тот, кто знает право лучше, — знание права в любом случае обязательно на 100%, — а тот, кто лучше всех делает свою работу: умеет сформировать оптимальную стратегию защиты клиента, правильно и лаконично донести позицию в суде и собрать надлежащие доказательства.
При этом очень важно грамотно управлять ожиданиями доверителя, о чем говорил Кирилл Барановский, адвокат Рустам Курмаев и партнеры Юриста, который дает 100% гарантию победы даже в выигрышном деле, нельзя назвать хорошим, подчеркнул докладчик. По мнению Барановского, не нужно заверять клиента, что «победа у вас в кармане»: «Надо сказать, что сделаем все профессионально и добросовестно, а шансы 50 на 50. Можно еще добавить, что позиция выглядит сильной». В то же время при изучении заведомо проигрышного кейса не нужно разбрасываться фразами в стиле «судиться бессмысленно», полагает адвокат и добавляет, что «лучше предложить варианты, которые минимизируют негативные последствия при существующем сценарии».
Роль научных заключений и не только
Поговорили на мероприятии и о тонкостях разных юрисдикций внутри РФ при разрешении споров. Виктор Домшенко, руководитель отдела судебной защиты «Почта России», рассказал, по каким критериям они с коллегами выбирали, куда подавать иски, решавшие судьбу недвижимости. Речь шла о 8000 объектов по всей стране, которые оказались в серой зоне при приватизации. За них организации пришлось судиться с муниципалитетами. Инициировать столь значительный объем разбирательств накладно и бессмысленно.
Поэтому представители «Почта России» выбрали несколько городов, где и подали исковые заявления. Как их выбирали? По словам Домшенко, смотрели на логистический фактор, уровень юридической команды в выбранном регионе и практику в этом судебном округе по выбранной категории дел. В зависимости от субъекта отличаются подходы судов и к вопросу обеспечительных мер в корпоративных спорах. На это обратил внимание и Владислав Корнейчук, руководитель практики ФБК Legal Судя по статистике, собранной экспертом, арбитражные суды в регионах гораздо охотнее, чем тот же АСГМ, удовлетворяют просьбы истцов запретить ответчикам совершать сделки и другие действия в отношении акций и долей компаний на время разбирательств. Среди интересных позиций на этот счет Корнейчук выделил решение Арбитражного суда Иркутской области по делу № А19-17137/2023. Истец требовал запретить ответчику распоряжаться долей ООО в размере 14,5%. Судья Евгения Кшановская посчитала такое обеспечение чрезмерным и удовлетворила лишь запрет на распоряжение 0,3% доли.
Эффективность еще одного правового института оценить сложно, так как суды о нем редко пишут в своих решениях. Это так называемое научно-правовое заключение. Их статус никак не обозначен в действующем законодательстве, предупредил Денис Черкасов, партнер Арбитраж.ру Он рассуждал о том, когда подобный шаг действительно поможет выиграть разбирательство.
Если практика по спорному вопросу не сформирована, то стоит представлять научное заключение. Его следует использовать лишь в исключительных случаях, когда есть правовой пробел.
Перебирая доводы за и против, Черкасов все же назвал такие заключения дополнительным аргументом для усиления правовой позиции, который имеет смысл представлять в первую инстанцию при сложных разбирательствах. В материале «Научные заключения от правоведов: когда они помогут выиграть дело» опрошенные Право.ru эксперты говорили, что нет экономического смысла обращаться к мнению известных правоведов в спорах с ценой иска менее 100 млн руб. Если только нет необходимости создать прецедент на основе этого дела, предопределив аналогичным образом рассмотрение похожих, но уже более важных споров.
Если научные заключения — «красивый ход», который делается по желанию одного из участников дела, то умение грамотно составлять судебно-процессуальные документы точно стоит отнести к «жестким» навыкам (hard skills) литигатора. По словам Павла Карпенко, начальника отдела судебной защиты «Газпрома», судьи устают читать объемные документы, перегруженные лишними фактами, датами и наименованиями. Докладчик предложил брать пример со стиля американских юристов, которые те же жалобы начинают с рассказа о сути конфликта, излагая его как увлекательную понятную историю. Главное — не забыть при повествовании подтвердить свою позицию правовыми аргументами.
Наивысшим мастерством среди литигаторов считается умение заключить комплексное мировое соглашение, которым будут довольны обе стороны конфликта, констатировал Никита Филиппов, заведующий Бюро адвокатов Де-Юре Тем более что рисков при уклонении от выгодных мирных договоренностей будет больше, чем при продолжении разбирательства, предупредил эксперт.
Не обошли стороной на конференции и тему деприватизации. На ней остановилась партнер юрфирмы Инфралекс Юлия Карпова. Она рассказала об особенностях исков Генеральной прокуратуры, которая все чаще пытается обратить имущество в доход РФ. Обычно требования надзорного органа базируются на одном из двух оснований: нарушения при приватизации или нарушение антикоррупционного законодательства (подп. 8. п. 2 ст. 235 ГК). Подробнее о таких делах мы писали в материале «Как устроена деприватизация и кому она угрожает».
По сути, в этих делах идет подмена требований о возмещении убытков и применении последствий недействительности сделок. Нужно быть готовым к тому, что принадлежность имущества ответчику не всегда будет иметь значение для суда, а в доход государства будут обращать суммы в размере ущерба, причиненного «коррупционной деятельностью».
О чем важно не забывать литигатору
На третьей сессии мероприятия обсуждали «мягкие» навыки (soft skills). Владимир Хвалей, действующий арбитр, вице-президент Международного арбитражного суда ICC (в 2009–2018 годах) и член Суда LCIA (в 2014–2019 годах), сказал, что внешний вид представителя и его поведение — важные элементы, по которым формируется доверие судей к нему. Он вспомнил, как во время разбирательства, где он был арбитром, девушка-представитель одной из сторон пыталась вести себя максимально игриво. Но это никак не сработало и лишь позабавило судей, подчеркнул Хвалей: «Подобная тактика работает против вас, ведь складывается впечатление, что никаких других аргументов у вас нет».
Денис Хабаров, партнер Melling, Voitishkin & Partners, отметил, что хороший судебный юрист должен быть немного психологом и актером: «Ему необходимо привлечь внимание и завоевать доверие судьи». Не менее ценное качество — уметь взглянуть на спорную ситуацию с разных точек зрения. Дмитрий Дедов, судья в отставке ВАС и ЕСПЧ, сказал, что не раз наблюдал, как юристы упирались в одни и те же аргументы, не меняя стратегию, когда готовили жалобы на акты нижестоящих инстанций. Хотя в тех ситуациях эффективнее было бы сделать акцент на другие обстоятельства, чтобы выиграть дело. Более того, как бывший судья, Дедов посоветовал литигаторам начинать процесс, сразу предъявляя суду главные козыри вопреки российской традиции оставлять их на конец. На первом этапе судья их лучше услышит.
Меня еще в начале профессионального пути учили, что юрист не должен слепо всему доверять, в том числе информации от клиента.
Морально непросто юристам бывает судиться против бывших коллег. С этим столкнулся старший юрист трудовой практики Melling,Voitishkin & Partners Георгий Мжаванадзе, который участвовал в процессе против их экс-партнера Игоря Макарова. Тот требовал от бывшей компании более $3,5 млн за якобы неиспользованный за 14 лет работы отпуск, невыплату премий за совмещение должностей с 2009 года и незаконное увольнение. В апелляции команде Melling, Voitishkin & Partners удалось выиграть это дело, в исковых требованиях Макарову полностью отказали. Мжаванадзе заметил, что в столь непростом споре они для наглядности аргументов распечатали посты из соцсетей экс-партнера, где тот показывал фотографии из отпуска.
Арбитраж, который выбирают россияне
Завершила мероприятие дискуссия вокруг арбитражей. Сейчас на фоне западных санкций российскому бизнесу приходится выбирать новые форумы для разрешения споров. Идут либо в Гонконг, либо в Дубай, поделилась наблюдениями старший партнер Verba Legal Татьяна Невеева. По статистике, стороны из России впервые вошли в топ десять сторон, которые участвовали в разбирательствах, переданных в Гонконгский международный арбитражный центр за 2023 год. При рассмотрении исков чаще всего применялось право Гонконга, за ним следовало английское и китайское право. К российскому праву прибегали реже. Большинство разбирательств происходило на английском языке.
Помимо Гонконгского арбитража, меня порадовал своей продвинутостью Дубайский центр: там стороны получат администрирование на привычно высоком европейском уровне.
С учетом стремительно меняющихся реалий имеет смысл предусматривать каскадную арбитражную оговорку, посоветовал Энтони Уолкер, партнер и глава практики английского права, Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры Речь идет о том, что стороны прописывают в соглашении «запасной» арбитраж, куда они пойдут судиться, если при определенных условиях не получится провести процесс в первом. Правда, обычно сложно сторонам договориться о конкретных причинах для такого «перехода», заметил Уолкер.
Не менее актуальный вопрос в обсуждаемой сфере — как при нынешних ограничительных мерах уведомить иностранного оппонента о процессе. Михаил Сондор, старший юрист ELWI перечислил основные ошибки, которые встречаются:
Отсутствие надлежащим образом заверенного перевода судебного акта на язык запрашиваемого государства (ст. 5 Гаагской конвенции 1965 года).Указание неточного, неполного, фиктивного или устаревшего адреса извещаемого лица в случае, если уведомление происходит в порядке ст. 10 Конвенции (если уведомление происходит в порядке ст. 3 Конвенции, то центральный орган запрашиваемого государства самостоятельно определяет корректный адрес).Заполнение формы запроса на языке страны отправления, а не на английском, французском, либо на языке запрашиваемого государства (ст. 7 Конвенции).Направление запроса и подлежащих вручению документов только в одном, а не в двух экземплярах (ст. 3 Конвенции).Непредоставление суду свидетельства о вручении, составленного по образцу из приложения к Конвенции.Тем временем стремительно растет число дел по поводу антиисковых запретов (ст. 248.1 АПК). Евгений Летуновский, руководитель практики разблокировки и защиты активов Orion Partners, прогнозирует, что за 2024-й таких споров наберется около 800. Это будет рекордом за четыре года существования нормы. При этом успешных примеров по исполнению за границей решений, вынесенных по ст. 248.1, пока нет, заметил он.
Существуют определенные риски для представителей иностранных компаний, которые ушли из РФ, оставив тут какие-то обязательства перед теми же госорганами. Если с этих фирм нечего взыскать, то на практике власти пытаются найти аффилированное российское юрлицо, чтобы объявить его «фактическим представительством» ушедшей зарубежной организации, пояснила Мария Михеенкова, советник Nextons