Согласование сделок, страхование рисков и дефицит кадров: что обсудили на форуме в Сочи
Можно выделить семь тенденций бизнеса в 2024 году, считает Юрий Пустовит, управляющий партнер АБ Юг
Во-первых, это сложная экономическая ситуация. Высокая ключевая ставка делает кредиты практически недоступными, и потребители стремятся к накоплению и снижают расходы. Во-вторых, это импортозамещение. Российские компании активно используют возможности, которые открылись в сложившейся ситуации.
Среди тенденций Пустовит также отметил рост онлайн-торговли, использование цифровых технологий, регулирование со стороны государства, дефицит рабочей силы и внедрение в бизнес-процессы искусственного интеллекта.
Подробнее о трендах рассказали другие эксперты. В марте 2022 года произошла экстренная релокация команд и ключевых сотрудников в любые или наиболее доступные страны, отметила Инна Перелехова, управляющий партнер IPN Partners В настоящее время, по ее словам, происходит осмысленная релокация в наиболее приемлемые для ведения бизнеса страны. Перелехова предположила, что в будущем организации будут чаще обращать внимание на «перспективные» юрисдикции, такие как Мальдивы, Мексика, Парагвай, Вьетнам и страны Африки.
О том, какие проблемы с расчетами в настоящее время возникают у бизнеса, рассказал Илья Шумов, управляющий директор Департамента крупного бизнеса Управления инвестиционного бизнеса «Россельхозбанка». Для расчетов с иностранными контрагентами участники внешней экономической деятельности привлекают платежных агентов. Главная проблема с этим — высокие комиссии, считает Шумов. Выходом, по мнению эксперта, может стать создание аналога SWIFT для стран БРИКС.
Если иностранные контрагенты действуют недобросовестно, российский бизнес может применить механизмы защиты. Всего их два, заметил Станислав Петров, партнер Инфралекс Первый — это банкротство зарубежных компаний в России. Эта практика начала развиваться в 2022 году, а спустя два года ее закрепил Верховный суд. Второй инструмент — это деликтная ответственность иностранного холдинга в России. К ответственности в таком случае привлекают компании, входящие в один холдинг с первоначальным должником, если их согласованные или скоординированные действия были направлены на причинение вреда.
Этот институт начал развиваться, по сути говоря, только с 2024 года. Есть ряд успешных кейсов, которые находятся на стадии кассации. Верховный суд пока не закрепил такой механизм.
С 2014 года бизнес задумывается о применимом праве в договорах. А в случае возникновения споров компании начали чаще обращать внимание на азиатские центры. В 2022 году эта тенденция усилилась. Бизнесмены поняли, насколько сложнее стало судиться в Европе.
С точки зрения отношения к российским сторонам мало что поменялось в западных арбитражных учреждениях. Но из-за санкций появились практические сложности с поездками, поиском юристов, оплатой арбитражных сборов.
Помимо азиатских арбитражных центров, эксперт предложил обращать внимание на ближневосточные учреждения (DIAC в Дубае, BCDR в Бахрейне и arbitrateAD в Абу-Даби) и российские арбитражи (РЦА при Российском институте современного арбитража и МКАС).
Изменения произошли и в управлении страховыми рисками. Новое место заняло страхование предпринимательских рисков. Подробнее об этом рассказал Сергей Кислов, основатель KISLOV.LAW Предметом страхования в этом случае выступает длительная неуплата дебиторской задолженности и банкротство контрагента. Еще один инструмент — это страхование ответственности топ-менеджеров на случай предъявления исков о возмещении материального ущерба (D&O). Кислов отметил, что особенности есть в каждом из инструментов. Но есть и плюсы — оба этих вида страхования позволяют покрыть судебные расходы, что становится актуально после повышения госпошлин в судах.
В настоящее время второе дыхание получили личные фонды. О возможностях механизма в современных реалиях рассказала Екатерина Жарова, директор по структурированию капитала УК «Альфа-Капитал». Личные фонды позволяют управлять наследственным имуществом и структурировать активы. При этом владение останется конфиденциальным, так как сведения об учредителе и выгодоприобретателях теперь не отражаются в ЕГРЮЛ.
За последние пять лет значительно вырос интерес к закрытым паевым инвестиционным фондам. Это финансовый инструмент, который позволяет нескольким инвесторам вкладывать средства в определенные активы. Елена Часовских, директор по развитию «УК Портфельные инвестиции», объяснила такую динамику ключевой ставкой и высокой стоимостью финансирования. Также это связано с тем, что некоторые бенефициары изменили налоговое резидентство.
Другой спикер рассказал о рисках привлечения предпринимателей к уголовной ответственности вследствие налоговых правонарушений. На этой теме остановился Александр Хаминский, руководитель Центра правопорядка в Москве и Московской области. Он отметил, что, с одной стороны, произошло изменение категории тяжести таких преступлений. Но с другой — в таких случаях следователи возбуждают дела не только по налоговым составам, но и по параллельным. В частности, по статье о легализации (отмывании) денежных средств.
В рамках первой сессии остановились и на другой категории правонарушений — в сфере экологии. В таких случаях подлежат доказыванию наличие вреда, его размер и связь между действиями или бездействиями ответчика. На это обратил внимание Евгений Жаров, управляющий партнер Zharov Group По словам эксперта, в таких делах есть проблемные вопросы квалификации нарушений. Так, на практике при установлении факта и размера вреда не учитываются фоновые концентрации, то есть состояние водного объекта. Поэтому возникают ситуации, когда стоки могут оказаться не такими загрязненными, как сам водоем. Также существует презумпция экологического вреда. Например, Восьмой кассационный суд в деле № 88-7293/2023 указал: «Доводы ответчика о допущенных нарушениях в ходе процедуры отбора проб, не опровергают факт загрязнения и не освобождают от возмещения причиненного вреда».
О видах на жительство и гражданствах за инвестиции, доступных россиянам в настоящий момент, рассказала Софья Силина, вице-президент Apex Capital Partners. Воспользоваться программами для получения гражданства можно в четырех юрисдикциях: Вануату, Турция, Египет и Киргизия. В Вануату самое быстрое оформление альтернативного гражданства — оно занимает три месяца. До 30 ноября этого года процедура полностью дистанционная. Далее придется посещать саму страну или ее зарубежные посольства.
Актуальная судебная практика
Количество споров с участием иностранных лиц в российских судах растет. В 2021-м их было 13 900, а в прошлом году — уже 24 300. Кратно выросла и стоимость исков. Об этом рассказал Роман Зайцев, партнер Nextons Когда зарубежные компании выступают ответчиками, встает вопрос об их извещении. Основной инструмент, который используется сейчас для целей международного извещения, — это Гаагская Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам. Этот документ приняли еще в 1965 году.
Тогда не было ни интернета, ни мессенджеров, ни других каналов связи. И получается, что до сих пор на международном уровне во многих случаях для извещения нужно использовать механизмы, которые уже устарели.
Эксперт отметил, что многие государства сделали оговорку о запрете прямого извещения ответчиков, в том числе Венгрия, Германия, Египет, Индия, Китай, Сербия, Швейцария, Япония. В такой ситуации один из самых распространенных способов уведомления — это формальное направление судом по почте извещения и предложение истцу самому совершить действия по его уведомлению, поделился наблюдениями из практики Сергей Ковалев, управляющий партнер Ковалев, Тугуши и партнеры
На исках Генпрокуратуры о деприватизации и национализации остановился Сергей Савосько, партнер Delcredere По его словам, есть три основания для изъятия активов: нарушение порядка приватизации, нарушение антикоррупционного законодательства и нарушение норм об иностранных инвестициях. Эксперт выделил особенности рассмотрения подобных споров. Зачастую иск подается на основании проведенной проверки, при этом рассмотрение происходит в экстремально сжатые сроки. А большинство претензий связаны с обстоятельствами 20–30-летней давности. Причем суды не считают сроки давности истекшими.
О сроках исковой давности в других спорах рассказал Сергей Радченко, партнер АБ «Юг». Он подготовил обзор дела № А40-32986/2019 о банкротстве индивидуального предпринимателя Гагика Балаяна. В рамках спора финансовый управляющий пытался признать мнимой сделку по покупке квартиры в 2001 году родственницей должника. Дело дошло до Верховного суда, который признал период истекшим, так как его течение по передаче имущества на мнимого собственника должно исчисляться с момента совершения сделки.
Тему оспаривания сделок в банкротстве продолжила Надежда Емелина, адвокат, руководитель практики банкротства K&P.Group Она рассказала об аннулировании сделок, совершенных во вред кредиторам. По словам эксперта, факт заключения договора с аффилированным лицом не является основанием для признания его недействительным. Суды должны анализировать условия сделок и соответствие их стоимости рыночной.
Порядку погашения налогов в отношении залогового имущества в банкротстве посвятил свое выступление Антон Красников, партнер Сотби Согласно постановлению Конституционного суда от 2024 года (№ 16-П) за счет средств, вырученных от использования и реализации предмета залога, до начала расчетов с залоговым кредитором подлежат погашению:
имущественные налоги, связанные с заложенным имуществом и начисленные за период банкротства;пени, начисленные на неуплаченные имущественные налоги.Сразу после этого на этот счет высказался Верховный суд.
Экономколлегия указывает в своих определениях, что при отнесении налога на прибыль и восстановленного вычета по НДС к третьей очереди реестра следует учитывать добросовестность или недобросовестность должника и кредитора, которые не должны использовать процедуру банкротства для уклонения от уплаты налогов.
О рисках за налоговые ошибки компании исходя из практики рассказал Алексей Станчин, руководитель направления налоговой практики Tax Compliance В их числе — нарушение сроков уплаты налогов или страховых взносов, неточности в расчетах показателей налоговой отчетности, применение льгот по налогам, неверный расчет налоговой базы. К субсидиарной ответственности в банкротстве за это могут привлечь широкий круг лиц: не только руководителей, но и бенефициаров, мажоритарных акционеров, членов правления и других. А к уголовной — только руководителей, бенефициаров и бухгалтеров.
О том, когда доначисления компании может компенсировать контрагент, рассказал Денис Черкасов, партнер Арбитраж.ру По его словам, есть два правовых основания налоговой оговорки в договоре: это ст. 406.1 ГК («Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств») и ст. 431.2 ГК («Заверения об обстоятельствах»). При этом стороны могут комбинировать две этих нормы. Количество решений судов по искам с использованием налоговых оговорок растет. В 2020-м их было 31, а в прошлом — уже 96. Такие данные огласил эксперт, и это, по его словам, подтверждает возросшую популярность инструмента.
Решения арбитражных судов могут влиять на уголовные риски топ-менеджмента компаний.
Мы нередко сталкиваемся с тем, что по итогам разрешения споров в арбитражных судах их решения переходят в уголовно-правовую плоскость. Такое случается не только после завершения процесса. Бывает, что уголовные дела затеваются, чтобы помочь в разрешении арбитражных споров.
Есть несколько причин перехода спора из гражданского в уголовно-правовой, отметил Кирилл Махов, адвокат, партнер ZKS Это, в частности, корпоративный конфликт, конкурент, который завидует успеху, и интерес правоохранительных или надзорных органов.
Если спор удалось выиграть, возникает вопрос определения размера судебных расходов и их взыскания. Игорь Серкин, руководитель практики разрешения споров Клифф, рассказал, какие именно судрасходы возмещают суды: только реально понесенные затраты, напрямую связанные с делом. Также суды учитывают размер удовлетворенных требований и присуждают судрасходы пропорционально им.
Взыскивать судрасходы можно, взыскивать судрасходы нужно. Важно понимать, что, скорее всего, суд их снизит.
Вопросы недвижимости
Участки, которые не используют, могут изъять на основании ст. 284 ГК. Анна Жолобова, управляющий партнер Регионсервис, рассказала о поправках к Гражданскому кодексу, которые уточняют этот механизм. Федеральный закон от № 307-ФЗ вводит понятие «освоение земельного участка». Конкретные мероприятия по освоению земли закрепляет проект правительственного постановления. Под такими действиями понимают освобождение участка от сорняков и мусора. Проект постановления еще не приняли.
То есть фактически сакральное право собственности ставится под сомнение государством, и говорится о том, что земля — это особо ценный актив, который необходимо использовать в своей хозяйственной деятельности.
От потенциальных изъятий к действующим перешла Елена Гладышева, управляющий партнер Ри-консалтинг Эксперт рассказала об исках Генпрокуратуры об изъятии участков для государственных нужд. Когда требования предъявляют к бывшим представителям власти, встает вопрос о расчете сроков исковой давности.
Прокуратура считает срок исковой давности с момента, когда ей стало об этом известно. Хотя все госслужащие проходят проверку имущества, которое им принадлежит. Но прокуратура не указывает эти даты в исках.
Следующий спикер рассказал об особенностях исчисления убытков при изъятии объектов недвижимости.
Собственники часто сталкиваются с тем, что реальная компенсация может быть в два раза ниже суммы, которая должна быть.
Чтобы этого избежать, важно на этапе изъятия объекта оценить сумму необходимой выплаты. Эксперт предложил пользоваться онлайн-калькулятором на портале «Анатомия убытков».
Топ кейсов по земельным спорам в строительной сфере привела Олеся Степанищева, руководитель корпоративной практики «Омнитраст». В подборку вошло дело № А75-14330/2021. Там суды сделали вывод, что участник аукциона должен проявлять осмотрительность при изучении объекта аукциона, проводить свою проверку.
Теме правового статуса недвижимости в банкротстве посвятила свое выступление Халимат Бостанова, старший юрист Митра Она остановилась на грядущих изменениях — возможности сохранения ипотечного жилья должника. Банкрот сможет подписать мировое соглашение с банком, чтобы оставить недвижимость себе. Эксперт отметила, что сейчас исполнительский иммунитет распространяется не только на сами объекты, но и на оставшиеся средства с его продажи. К такому выводу пришел КС в постановлении № 28-П. Он указал, что по заявлению должника можно исключить часть денег, полученных за ипотечное жилье.
Управление бизнесом
Следующую сессию посвятили изменению структур владения и управления бизнесом.
Структурирование и управление бизнесом в новых реалиях сейчас объективно тема номер один для среднего и крупного бизнеса. Устойчивый интерес к ней стимулирует появление законодательных инноваций, в том числе санкционные указы президента, ФЗ № 470 и другие, и прецедентной судебной практики: дела IKEA, Брянского мясокомбината и подобные.
Есть два способа редомициляции: академический и ускоренный, поделился Григорий Нистратов, партнер Forward Legal Во втором случае, не завершая процедуру выписывания из иностранной юрисдикции, компания становится российской.
Сейчас Кипр не вычеркивает ни одну российскую компанию из реестра, пока не убеждается, что редомициляция была академической.
О последствиях принудительной деофшоризации рассказал Андрей Торянников, партнер a.t.Legal Это привело к усилению международного сотрудничества. По словам эксперта, страны все активнее сотрудничают в борьбе с офшорами, обмениваясь информацией и координируя свои действия. Другие тенденции — это повышение прозрачности финансовых операций и увеличение налоговых ставок в офшорных юрисдикциях.
Тренды рынка M&A выделил Максим Новиков, руководитель управления сопровождения сделок по слияниям и приобретениям Х5 Group. Это и выход иностранных инвесторов, и деприватизация ряда крупных активов. При этом стороны в настоящее время хотят закрыть сделки быстро, а в транзакционной документации стало доминировать российское право. Новиков отметил, что сейчас дисконт к цене зачастую популярнее сложных инструментов возмещения имущественных потерь (indemnities) и широких гарантий (warranties).
Минимизировать налоговые риски при совершении сделок M&A поможет налоговый комплаенс. Но не все компании пользуются этим инструментом в полной мере.
Мы в своей практике замечали негативные тренды: когда налоговые органы начинают уделять внимание налогоплательщику, сложно осуществлять поиск тех или иных документов. Потому что они хранятся разрозненно или в некачественном виде. Уходит много времени, чтобы обобщить данные и представить их налоговому органу.
Прошлый год стал пиковым по количеству и объему в денежном выражении сделок M&A, напомнила Марина Ильичева, канд. юрид. наук, руководитель корпоративного департамента «Холдинговой компании Инвитро». Текущий год, по ее словам, характеризуется желанием бизнеса объединяться и создавать совместные компании.
Следующий эксперт рассказала подробнее о согласовании сделок с правкомиссией.
Заявление о согласовании сделок с недружественными иностранцами подается в Минфин. И срок рассмотрения, к моему сожалению и сожалению коллег, не установлен.
Одобрения требуют сделки с недвижимостью, ценными бумагами, долями в компаниях и сделки, связанные с использованием результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Речь только о тех случаях, когда контрагент из недружественной страны или находится под контролем лица из такого государства.
Тему продолжил Алексей Березин, руководитель управления по правовому сопровождению сделок M&A Группы «Черкизово». Он проанализировал практику и заключил, что согласование требуется на выход участника из ООО, но исключение из состава акционеров не требует одобрения. Для залога доли также необходимо получить разрешение, но для ее дарения между близкими родственниками и супругами не нужно привлекать правкомиссию.
Далее выступила Полина Клипова, старший юрист ELWI Она рассказала, что в прошлом году вступил в силу закон об исключении из структуры владения иностранных холдингов. Он закрепил механизм получения акций и долей в прямое владение, чтобы обойти иностранные структуры из недружественных юрисдикций.
Проблемным вопросам выхода из состава участников компаний и определению цены выкупа их долей посвятила свое выступление Ирина Субочева, руководитель корпоративной и коммерческой практики Клифф Ст. 26 Федерального закона «Об ООО» разрешает участнику выйти из компании путем отчуждения доли. При этом ему не нужно получать согласие других участников, если это предусмотрено уставом. Но на практике возникают вопросы. Один из них: можно ли установить иной порядок определения действительной стоимости доли и срока для выплаты. Закон устанавливает, что стоимость соответствует части цены чистых активов организации, пропорциональной размеру его доли. И иной порядок нельзя предусмотреть на уровне устава, подчеркнула эксперт. А вот срок изменить возможно.
О деле Брянского мясоперерабатывающего комбината рассказал Вячеслав Косаков, управляющий партнер Legal Group Novator В рамках него опцион предоставили на выкуп доли в обеспечение займа. В итоге владелец предприятия пытался признать соглашение кабальным и в итоге через обеспечительные меры «заблокировал» его.
Отношения в команде
Важно выстаивать экологичные отношения и с партнерами, и с коллективом, и конкурентами, считает Леонид Эрвиц, управляющий партнер LEVEL Legal Services
Выстраивать отношения с партнерами нужно, чтобы между вами было доверие. Основная цель выстраивания отношений с коллективом — это лояльность и мотивация. И с конкурентами это нужно, чтобы вместе достигать целей, которые важны в рамках юридического сообщества.
Во взаимодействиях с партнерами важна честность и открытость. В коллективе Эрвиц старается выстроить семейные отношения. Чтобы прозрачность была во всем — от найма, бонусов, возможностей продвижения по карьерной лестнице до расторжения трудовых отношений.
На рынке огромная проблема с талантливыми кадрами, считает Денис Косенков, управляющий партнер Kosenkov & Suvorov Это подтверждает статистика. Начиная с 2023 года происходит рост числа вакансий, но количество резюме так сильно не увеличивается, привел данные Юрий Донников, директор Юридического департамента и комплаенс HeadHunter. Поэтому работодатели борются за соискателей. По его словам, число вакансий юристов за год выросло на 16%.
На мой взгляд, нужно выискивать молодежь, работать с вузами, привлекать людей и запускать внутреннюю систему обучения, чтобы потом выращивать людей как в ценностях, так и в стандартах работы.
Один из эффективных способов мотивации — иметь в команде сильного лидера, заметил Борис Болтянский, главный редактор Право.ru, который модерировал сессию. Существуют два основных типа лидерства: формальное в силу занимаемой должности и этическое лидерство, продолжил Александр Смирнов, управляющий директор по юридическим вопросам Avito.
Юррынок претерпел деформацию: крупные международные юрфирмы ушли из России. Много на Форуме Юга и на других конференциях Право.ru говорили о том, что сложно будет сохранить стандарты юридической работы, которые привносили крупные международные фирмы, сказал Болтянский. «Знаю, что многие ньюльфы считают своей миссией на российском рынке сохранять эти стандарты, поддерживать и в какой-то мере совершенствовать», — отметил модератор. Елена Крупская, директор по правовым вопросам X5 Group, предложила взять лучшее из этого опыта, наложить эти традиции на сегодняшнюю реальность и учесть те требования, которые стоят сейчас перед юристами.
О том, как искать новых контрагентов, партнеров и консультантов в настоящее время, рассказал Андрей Панов, партнер, руководитель практики международного арбитража и судебных разбирательств Denuo По его словам, сейчас существенно помогают личные связи. Через знакомых юристы могут искать специалистов в разных юрисдикциях, сотрудничать с экспертами из стран, которые неохотно идут на контакт. Панов считает, что те юристы, у которых наработаны связи, могут если не работать напрямую с коллегами из Европы, то узнавать, с кем возможно сотрудничество.
Изменились правила взаимодействия не только с коллегами, но и с чиновниками, — на это обратил внимание Пустовит. В силу деприватизации некоторые активы переходят в руки госструктур, и они становятся крупными заказчиками, в частности, юридических услуг. При этом важно выстраивать отношения с государством. Для этого эксперт рекомендовал входить в инвесткомитеты.