Почему дивиденды включают в таможенную стоимость и что с этим делать
Что входит в таможенную стоимость товаров
Таможенные органы активизировались по вопросу включения дивидендов в таможенную стоимость (ТС) ввезенных товаров с включением лицензионных платежей. Это началось после публикации в конце 2020 года отчета Счетной палаты о деятельности таможенных органов, в котором их фактически обвинили в отсутствии контроля над такой тематикой, напоминает советник BIRCH LEGAL Антон Борисичев. В итоге уже к началу 2023-го на уровне кассационных судов сложилась практика, в которой лицензионные платежи стали включать в таможенную стоимость.
За этим последовали решения Верховного суда в нескольких делах с участием российских «дочек» иностранных брендов одежды: Pull & Bear (№ А09-1129/2021), Bershka (№ А09-1751/2021) и Chanel (№ А40-20125/2021). До того как дела попали в экономколлегию, все были относительно спокойны, вспоминает Борисичев: три инстанции приняли решение в пользу бизнеса и не стали включать в таможенную стоимость импортированных товаров дивиденды. Но ВС в конце 2022 года буквально за два дня перевернул практику и в своих определениях по этим делам представил концепцию «действительной экономической ценности товаров».
При новом рассмотрении суды начали толковать указанную концепцию настолько широко, что это позволило им при наборе определенных признаков переквалифицировать дивидендные выплаты в доход, полученный в результате последующей продажи товаров, который причитается его продавцу.
По словам Александра Косова, партнера и руководителя практики таможенного права и внешнеторгового регулирования «Пепеляев Групп», в условиях обнуления экспортных пошлин на нефть и сокращения объемов импорта, это направление стало значимым для таможенной службы в рамках выполнения планового задания по сбору таможенных платежей. На 2024 год это задание стало только объемнее, отмечает эксперт. О цели пополнения бюджета говорит и руководитель группы по оказанию услуг в области таможенного регулирования Kept Михаил Комаров. «Таможенники полагают, что недобросовестные импортеры могут манипулировать при формировании стоимости сделки и под видом дивидендов скрывать часть дохода от перепродажи ввозимых товаров, которая подлежит добавлению к цене за товар в качестве дополнительного начисления», — добавляет он.
После изменения практики Верховным судом большинство судебных споров по этому вопросу были «развернуты» в пользу таможенных органов, рассказывает советник Denuo Алексей Аронов.
Что было дальше
Начав с тех импортеров, у которых перепродажа ввозимых товаров — единственный источник прибыли, а единственный участник (акционер) выступает и единственным продавцом ввозимых товаров, таможенные органы стали предъявлять претензии к более широкому кругу импортеров. Проверки проводятся и претензии предъявляются и к импортерам — производственным предприятиям, которые ввозят не готовую продукцию, а сырье. Даже если его стоимостная доля в себестоимости продукции, производимой в России, несущественна, рассказывает Косов. Например, так произошло в этом году в деле фирмы «Знак» (№ А40-16564/2024).
Известны случаи обложения таможенными платежами дивидендов, выплаченных из прибыли, полученной более трех лет назад. Еще — дивидендов, которые фактически не выплачены в силу ограничения, установленного правительственной комиссией. Также подходят и к дивидендам, включаемым в таможенную стоимость товаров, которые были приобретены не только у взаимосвязанных с импортером продавцов, не получавших дивидендов, но и у независимых продавцов. Поэтому масштаб проблемы только увеличивается.
Советник Nextons Галина Донцова подтверждает: таможни подходят к вопросу формально и корректируют таможенную стоимость во всех случаях, когда учредитель и продавец совпадают в одном лице или выступают взаимосвязанными лицами (участниками одной группы) и когда хотя бы часть прибыли образуется от использования товаров, импортируемых от учредителя, совпадающего с продавцом.
Юрист налоговой практики CLS Анна Сотникова отмечает тренд на «комплексный подход» со стороны таможни: доначисление в связи с включением в таможенную стоимость одновременно и дивидендов, и иных дополнительных начислений, в частности роялти. Пример — дело «Байерсдорфа» № А08-9560/2021.
Из других недавних споров можно отметить дело «Маскио-Гаспардо Руссия» (№ А06-3555/2023). В нем апелляционный суд признал, что дивиденды включили в ТС незаконно. Продавцом товаров выступал не единственный участник декларанта, а «сестринская» компания в рамках группы. Бремя доказывания связи между дивидендами и стоимостью товаров лежит на таможне, а без доказательств перечисления дивидендов такому лицу таможня не вправе корректировать ТС, решил суд. «Это дело стало показателем того, что суды могут учитывать аргументы декларантов», — отмечает Аронов. Астраханская таможня, проигравшая спор, недавно подала жалобу в Верховный суд. Возможно, решения по этому делу еще отменят.
А в деле № А14-11757/2023 с участием «Новой Моды» (Zara) суды трех инстанций поддержали таможню. Согласно выводу судов, выплата дивидендов акционеру, который одновременно поставщик задекларированного товара, свидетельствует об обоснованности включения в состав ТС части дохода, полученного в результате последующей продажи товара.
Таможенные органы продолжают проверки и доначисляют таможенные пошлины и НДС на сумму дивидендов. Некоторые импортеры обжалуют решения о доначислениях, но динамика стабильная в пользу бюджета.
В зоне существенного риска находятся и таможенные представители, предупреждает Косов. Даже предприняв все зависящие от них шаги для соблюдения законодательства, они не могут избежать солидарной с декларантом обязанности по уплате таможенных платежей. В качестве примера он приводит дела «Бадиса» (№ А23-1165/2024) и «Траско» (№ А40-106241/2024).
Как будет развиваться практика дальше
Опрошенные эксперты не ожидают существенного изменения ситуации в ближайшем будущем. Но они высказывают разные мнения относительно актуальности этой проблемы. По словам Косова, масштаб проблем только увеличивается, а под доначисления попадают все новые и новые выплаты. А Борисичев прогнозирует, что число таких споров пойдет в ближайшее время на спад по объективным причинам. Сейчас иностранный бизнес из недружественных юрисдикций не может выплачивать какие-либо существенные суммы дивидендов за рубеж из-за президентского указа. «Поэтому с финансовой точки зрения отсутствуют какие-либо предпосылки для значимых доначислений, что существенным образом снижает аппетит таможенных органов», — уверен юрист. Открытым остается вопрос о том, не переключит ли ФТС свое внимание на выплаты в адрес учредителей российских фирм из дружественных государств.
«Что касается изменений в законодательстве, то в ближайшее время их ожидать не стоит», — уверен Аронов. Как не было их и все последние годы, ведь менялась только правоприменительная практика. Хотя, по словам партнера и руководителя практики международного торгового права, таможни и санкций фирмы Melling, Voitishkin & Partners Владимира Ефремова, проблема таких споров заключается именно в отсутствии однозначного правового регулирования. А точнее, в отсутствии прямой нормы в таможенном законодательстве, которая бы требовала включать дивиденды в состав ТС.
«Очевидно, что практика начинает формировать запрос всего бизнес-сообщества к регуляторам и законодателям о более четком формулировании норм права в законодательстве ЕАЭС и России», — говорит Комаров.
Косов считает, что у этого вопроса есть перспектива быть рассмотренным Конституционным судом. Он отмечает: практика таможенных органов по обложению любых дивидендов таможенными платежами без выявления их фиктивности в долгосрочной перспективе способна нанести ущерб консолидированному федеральному бюджету.
Тезис Косова о потерях федерального бюджета подтверждает расчет по открытым источникам, подготовленный одной из ведущих юридических фирм, которая занимается налогами. Документ есть в распоряжении Право.ru. Согласно подсчетам, разовое увеличение поступлений в федеральный бюджет от обложения таможенными платежами дивидендов на 18,6 млрд руб. уже в следующем году может причинить ущерб федеральному бюджету в размере 117,82 млрд руб.
Авторы документа отмечают, что эта сумма состоит из недополученных бюджетом страны налогов, пошлин и сборов, а также от уменьшения консолидированных фискальных платежей от импортеров по внутригрупповым сделкам на 7–9% от текущих уровней.
Кроме того, такой подход может серьезно дискредитировать те усилия, которые государство прикладывает для привлечения иностранных инвестиций, в частности, из стран ШОС и БРИКС, предупреждает Косов. Ведь дивиденды — это то, ради чего такие инвестиции осуществляются. «Выплата дивидендов и без того самый затратный с точки зрения налогообложения способ перевода прибыли. Ни в одной стране мира, включая другие государства — члены ЕАЭС, дивиденды не облагаются таможенными платежами», — комментирует эксперт.
А пока глобальных изменений в практике не предвидится, можно последить за интересным делом российской дочки Calzedonia, «Калцру» (№ А14-14485/2024). Компания-импортер приняла корпоративное решение о распределении дивидендов, но еще не успела их выплатить. Несмотря на это, таможенный орган, не дожидаясь выплаты дивидендов, включил их сумму в таможенную стоимость товара.
Кроме того, 21 октября Суд ЕАЭС принял к рассмотрению жалобу фирмы «Порше Руссланд» (дело № С-10/24) на бездействие Евразийской экономической комиссии. Оно выразилось в неисполнении полномочий по мониторингу и контролю единообразного применения права ЕАЭС в государствах — членах союза и принятию разъяснений по вопросам возможности и условий включения дивидендов в таможенную стоимость. Рассмотрение жалобы запланировано на 9 декабря. «Если комиссия не приступила к подготовке таких разъяснений, это обращение может стать серьезным толчком к этому», — полагает Косов.
Что можно предпринять
В целом эксперты сходятся во мнении, что импортерам следует быть готовыми к возможным проверкам и доначислениям, тщательно документировать все аспекты сделок и выплат дивидендов, а также готовиться отстаивать позицию в суде, если потребуется. При этом важно следить за развитием судебной практики и учитывать ее при планировании деятельности.
Сотникова отмечает: взаимодействие с таможенниками во время проверок позволит снизить сумму доначислений, если декларант не заинтересован в дальнейшем их оспаривании. Эксперт советует использовать аргументы о рыночном уровне цен, а при необходимости проводить исследование рынка. Это поможет доказать, что в сумме товара не заложена дополнительная прибыль материнской компании.
Еще эксперт советует предоставлять информацию и пояснения в таможенный орган. «Если от декларанта не поступит информации о потенциальном распределении дивидендов и роялти по товарам и о соотношении дивидендов с доходами от продажи конкретных ввезенных товаров (например, информация о товарных остатках, доходах от иных видов деятельности), то существует риск включения в таможенную стоимость товаров всей суммы роялти или дивидендов», — предупреждает Сотникова.
Если доля импортных товаров несущественная, скажем, менее 45–30% в общей структуре дохода компании, то существуют высокие шансы того, чтобы таможенный орган не включил дивиденды в таможенную стоимость таких товаров по результатам проверки. Таким наблюдением из собственной практики делится Борисичев.
Безусловно, практика по включению дивидендов в структуру таможенной стоимости — критичная для бизнеса тенденция: растет материальная нагрузка и на таможенные платежи, и на сопровождение проверок, и на дальнейшее обжалование.
«Заранее прорабатывайте с юристами свою корпоративную структуру бизнеса и держите руку на пульсе подходов таможни к этому вопросу. Законодательство много лет без изменений — меняется интерпретация таможни, притом задним числом», — предупреждает Артем Подшибякин, руководитель юрдепартамента, директор по GR крупного ретейлера одежды «Новая Мода».