Уход иностранцев и решение конфликтов: чем живет корпоративное право в 2024 году
Бизнес с иностранцем
Российский рынок M&A сделок имеет значительный потенциал, утверждает Мария Кукла, партнер FTL Advisers Начавшийся в 2022 году «исход иностранцев» до сих пор не завершился: более трети зарубежных компаний, заявивших о выходе, все еще остаются в России. Это свидетельствует о том, что юридический рынок будет внимателен к подобным сделкам. Описывая текущее состояние рынка, Кукла также затронула дружественные страны, в которых российский бизнес пробует свои силы: ОАЭ, Турцию, Бразилию и Индию. Она заметила, что, несмотря на высокий интерес со стороны россиян, эти юрисдикции не разделяют его по отношению к сделкам с российским бизнесом.
Никита Гладков, руководитель управления сопровождения M&A проектов «Трансмашхолдинга», продолжил тему работы в иностранных юрисдикциях. Он поделился опытом регистрации компаний в Индии, Китае, Египте и Туркмении и рассказал о трудностях, с которыми приходится сталкиваться. Ключевые проблемы бизнеса, по его словам, похожи во всех странах: сложности с открытием счетов и чрезмерный валютный и банковский контроль.
Екатерина Спахова, старший юрист корпоративной практики АБ КИАП, рассказала о жизни иностранцев в России. Принятые санкционные и контрсанкционные ограничения значительно усложнили не только ведение ими бизнеса в РФ, но и их возможный уход. По мнению Спаховой, «вся регуляторика драматически усложнилась». Сделки требуют длительного согласования в правительственной комиссии и ФАС, и даже самые простые технические моменты стало намного труднее решить.
Станислав Терещенко, начальник управления компании «Полюс», уверен, что выход из российского бизнеса станет для иностранцев еще более сложным. Поэтому вопросы управления компаниями с обездвиженным иностранным элементом будут особенно актуальны. Пытаясь преодолеть проблему вынужденной пассивности зарубежных инвесторов, государство разрабатывает все новые механизмы: временное управление, «принудительную» деофшоризацию и ограничение корпоративных прав.
Андрей Филиппенко, партнер Forward Legal, продолжил тему деофшоризации. Он поделился практикой и рассказал о сложностях, с которыми сталкиваются экономически значимые компании на пути к освобождению от «гнета недружественности».
Применение деофшоризации вызывает множество практических вопросов, которые порой трудно объяснить «революционной необходимостью».
Полина Клипова, старший юрист корпоративной практики ELWI, считает, что после окончания описанной в законе процедуры деофшоризации наступает «серая зона». Практика вступления в прямое владение пока не сложилась, что вызывает много теоретических и практических трудностей.
Наталья Аглетдинова, руководитель корпоративной практики INSIGHT advocates, рассказала о требованиях, которым должны соответствовать корпоративные сделки для прохождения правительственной комиссии. Она отметила, что перечень сделок, подлежащих контролю, открыт. Это дает правкомиссии широкие полномочия. Помимо сбора документов, важно согласовать с профильным ведомством план развития предприятия. В этой роли чаще всего выступает Минпромторг, говорит Аглетдинова.
Ксения Степанищева, адвокат, советник Ковалев, Тугуши и партнеры, дала практические советы по оформлению корпоративных сделок с учетом последних изменений в законодательстве. Она рассказала, как «недружественному» иностранному партнеру самостоятельно выйти из фирмы. Главные правила — возможность выхода должна быть прямо закреплена в уставе, на выход должно быть получено разрешение Правительственной комиссии. Отдельно Степанищева остановилась на проблемах выплаты действительной стоимости доли: сейчас выплатить ее иностранному коллеге может быть затруднительно.
Корпоративное управление: что поможет организовать работу
Глеб Базурин, старший юрист VK Partners, поделился мыслями о важности конфиденциальности сделок. Чтобы соглашение о неразглашении (NDA) действительно работало, необходимо обеспечить надежную защиту канала связи и четко определить, какая информация ценна. Правила о неразглашении могут быть применены во многих корпоративных отношениях и при разработке условий корпоративного договора.
Гор Егорян, партнер и директор по развитию Vinder Law Office, рассказал об оспаривании корпоративных сделок. Часто такие сделки могут затрагивать права миноритариев. Чтобы избежать возможных споров, в устав можно включить специальные правила, такие как обязательное одобрение сделок с ценными активами. Однако, как отметил Егорян, практики оспаривания корпоративных сделок крайне мало и она неоднородна.
Ирина Кошечкина, адвокат «Павлова, Голотвин, Быканов и партнеры», затронула тему влияния бракоразводных процессов на деятельность корпорации. Ограничить этот эффект можно. Нужно лишь четко сформулировать запреты на переход доли в уставе.
Мария Зиборова, старший юрист Orion, рассказала о запросах, с которыми сталкиваются корпоративные юристы. Она также поделилась опытом того, как миноритарий — владелец меньшей доли в компании — может ограничить права владельца большей доли. Для этого необходимо доказать, что мажоритарий грубо нарушает свои обязанности или существенно затрудняет деятельность компании.
Старший юрист BIRCH LEGAL Валерия Котова продолжила тему, рассказав об особенностях сделок MBO (покупка доли компании участниками) и LBO (покупка доли в кредит). Эксперт подчеркнула, что при согласовании сделок с банками LBO необходимо учитывать документацию, корпоративные права банка и возможные ограничения свободы договора. Кроме того, Котова отметила снижение числа договоров по выходу иностранных корпораций и увеличение активности локальных предпринимателей из ближнего зарубежья.
Евгений Юрьев, партнер NIKOLSKAYA CONSULTING, продолжил дискуссию, осветив вопрос структурирования сделок M&A с учетом иностранных инвестиций. Больше всего таких операций проводится в IT-отрасли, говорит эксперт. В нынешних условиях по-прежнему популярны сделки по уходу зарубежных компаний, но их количество продолжает снижаться, отметил Юрьев, вспомнив об уходе Hugo Boss и Unilever. Спикер также обратил внимание на новые условия выхода иностранных владельцев бизнеса.
С учетом нового порога сделок действительно станет меньше, но это не станет препятствием для инвесторов, которые хотят выйти с российского рынка
«В последнее время продажа бизнеса связана с регуляторными и политическими причинами», — дополнил коллегу Дмитрий Позин, СЕО, партнер Корпоративной практики Stonebridge Legal Он считает сделки M&A не процессом, а способом достижения предпринимательских целей, поэтому важно понимать желания бизнеса.
Не бойтесь задавать правильные вопросы бизнесу: зачем мы это покупаем и пойдет ли это нам на пользу?
Вачакан Кацалов, канд. юрид. наук, руководитель управления корпоративных отношений группы «Черкизово», согласился с этим мнением и сообщил о проблемах, с которыми сталкивается бизнес уже после заключения сделки. По его мнению, владельцы слишком поздно задаются вопросом «А зачем мы это вообще купили?» Также спикер выделил факторы риска, которые важно учитывать:
финансовые проблемы;человеческий капитал;интеграция систем и мощностей;организационная структура;срок интеграции.Иван Звонков, старший юрисконсульт ФБК Legal, выделил преимущества развития бизнеса с помощью вкладов. Например, это не требует нотариального удостоверения, повышает чистые активы компании и не обязывает возвращать предмет вклада. При этом Звонков заметил, что растет количество имущественных споров в этой сфере, и предупредил о возможности принудительного возврата вклада через суд. Если устав не предусматривал обязательство по внесению средств в капитал, но участника все равно заставили это сделать, то такой вклад можно взыскать как неосновательное обогащение.
Илья Шумов, управляющий директор департамента крупного бизнеса «Россельхозбанка», спрогнозировал продолжение роста ключевой ставки и ужесточение условий финансирования банками сделок M&A. «Помимо этого, стоит ждать ужесточения налогового законодательства», — подытожил Шумов.
Корпоративная сделка: как это работает
Перед заключением корпоративной сделки стороны должны уделить особое внимание анализу рисков и поиску путей их минимизации. Юлия Заскальченко, советник Инфралекс, рассказала об основных угрозах для продавца, подчеркнув, что один из самых распространенных способов их снижения — это заверения. Их грамотное использование может существенно сократить зону ответственности продавца.
Максим Новиков, руководитель управления сопровождения сделок по слияниям и приобретениям X5 Group, рассказал о способах защиты интересов покупателя. Он продолжил обсуждение заверений и высказал мнение о том, вправе ли стороны давать заверения на будущее. К сожалению, в этом вопросе нет устоявшейся практики. Также отсутствует единая позиция по вопросам корректировки покупной цены и защиты прав держателей опционов, что вызывает обеспокоенность у бизнеса.
Наталья Кузнецова, партнер и руководитель корпоративной практики O2 Consulting, рассказала об использовании отлагательных условий в сделках. Они позволяют связать наступление важных событий с возникновением или изменением правоотношений. В качестве таких условий могут быть указаны, например, финансовые показатели или момент оплаты. Механизм отлагательных условий применяется уже более десяти лет, и, по мнению Кузнецовой, практика по этому вопросу в целом устоялась.
Рынок осознает, как работает этот инструмент и какую потенциальную пользу он может принести.
Игнорирование заверений — самая типичная ошибка при заключении корпоративных сделок, говорит Денис Юров, партнер, адвокат и руководитель корпоративной практики Delcredere Он привел примеры из практики приобретения долей и проанализировал не только упущения продавцов и покупателей, но и выводы суда.
Сейчас редко какой-либо спор обходится без обсуждения добросовестности сторон. Простого согласия с заверением перестало быть достаточно.
Один из ключевых факторов успеха корпоративной сделки — хорошее структурирование, говорит советник ELWI Татьяна Кассирова. Особенно актуален этот вопрос стал из-за санкционных рисков. Кассирова рассказала о различных способах организации актива, которые помогут обеспечить конфиденциальность конечного бенефициара, таких как СФО, ЗПИФ и другие. Выбор структуры зависит от потребностей сторон, и юристу важно учитывать и слышать все их запросы.
Дмитрий Шунаев, старший юрист Orion, продолжил тему, отметив, что чем проще структура сделки, тем легче ее закрыть. Он прогнозирует, что проблемы с закрытием сделок с иностранными лицами будут только нарастать. Помимо сложностей с получением разрешений и согласований, банк может отказать в проведении платежей с иностранцами из-за санкций.
Преодолеваем корпоративный конфликт
Внешняя среда и глобальные процессы влияют не только на экономику, но и на каждого отдельного человека, уверена Екатерина Знаменская, партнер, Kosenkov&Suvorov Поэтому появление конфликтов в сложное время закономерно.
Корпоративные конфликты — индикатор того, как бизнес реагирует на внешние изменения.
Среда так или иначе оказывает влияние на бизнес, соглашается Алена Бачинская, партнер корпоративной практики S&K Вертикаль Текущая обстановка ставит перед каждым участником корпорации серьезные вопросы, решение которых может рассорить компаньонов. Главными вызовами последних лет стали санкции и ответные ограничения прав иностранных участников, говорит Бачинская. Именно эти процессы сильнее всего повлияли на генезис корпоративных конфликтов и изменение делового климата.
Для предотвращения конфликтов можно разработать специальные условия корпдоговора, говорит Екатерина Захарова, партнер и руководитель венчурной практики, ASB Consulting Group
Корпоративный договор — это не просто инструкция, а настоящая библия компании. Это основной закон, по которому живет фирма.
По ее мнению, самый работающий превентивный инструмент — деньги. В корпоративном договоре можно прописать штрафы и неустойки, которые начисляются за нарушение корпоративных правил и принципов. Другие досудебные механизмы, такие как опцион и обязательство продать долю, также могут применяться. При грамотном использовании они также могут помочь не допустить разжигание спора.
О ситуациях, когда спор все же дошел до суда, рассказал старший партнер, руководитель практики корпоративных споров Николаев и партнеры Юрий Умрихин. Он уделил особое внимание прецедентному делу компании «Меридиан», в которой экономколлегия исключила участника, посчитав, что его действия противоречит интересам фирмы. Умрихин отмечает, что это решение не только повлияло на судебную практику, но и стало одним из аргументов в переговорах. Бизнес почувствовал возможность легко заполучить контроль над компанией, и это вызывает настороженность. Исключение участников из компании станет трендом, прогнозирует Умрихин.
Еще один возможный инструмент решения корпоративного конфликта — банкротство, говорит Александр Стешенцев, партнер, Арбитраж.ру Перенести решение корпоративного конфликта в плоскость банкротства можно, но это не всегда работает. Актуальная практика Верховного суда по делам «Магнит-НН», «Центр-Савек» разворачивает решения нижестоящих судов и прямо пишет в определениях, что банкротство — не способ для решения корпконфликтов. Все это повышает интерес к другим механизмам разрешения конфликта с использованием нового инструмента.