Опционы, личные фонды и управляющие: инструменты наследственного планирования в цитатах
❯❯ Анастасия Полетаева, адвокат Аснис и партнеры: «Душеприказчика (исполнителя завещания) стоит назначать, если нужно контролировать исполнение воли умершего и управлять наследственным имуществом. При этом если в составе имущества есть бизнес, то это не только доли и акции, это выстроенная система со множеством отношений. И когда собственник умирает, никто в полной мере не владеет этой системой, лояльность к менеджменту тает, а если наследники конфликтуют, то менеджмент и вовсе разбегается. И в такой ситуации душеприказчику нужно принимать решения по вопросам, которые значительно выходят за пределы устава компании. Кроме этого, он еще в центре конфликта интересов между менеджментом, кредиторами, сотрудниками, наследниками. При этом нет каких-либо стандартов или критериев работы душеприказчиков. Поэтому будущее за профессиональными управляющими, которых будут контролировать и регулировать».
❯❯ Алексей Холод, руководитель юридической практики Реестр-Консалтинг: «Опционы можно наследовать, так как это имущественные требования. Но это относится не ко всем опционам, так как некоторые из них связаны с личными качествами. Как узнать, если оферент, предложивший сделку, умирает или что делать, если наследники уже распределили имущество? В подобных ситуациях очень помогает эскроу ценных бумаг. В таком случае обязанность депонента уже исполнена, и условия эскроу отслеживает соответствующий агент. Если депонент умирает, то обязанности агента по опциону продолжаются».
Семейное право — это очень конкурентная сфера сейчас, а время ставит перед нами задачи, которые не решить только нормами Семейного кодекса. И дела, с которыми мы сталкиваемся, требуют применения корпоративного и частного права, права иностранных юрисдикций, банкротного и санкционного законодательства. Тренды сегодняшнего дня обусловлены ростом благосостояния семей, семейным владением бизнесом и корпоративными структурами, электронными финансовыми инструментами, наличием зарубежных активов и, конечно, ростом ответственности за бизнес и за тех, «кого приручили», и желанием предупредить конфликты.
❯❯ Илья Алещев, партнер A.T. Legal: «Недвижимость наследуется по праву той страны, где она находится. При этом завещание, скорее всего, будет российским. В странах континентальной правовой семьи могут быть проблемы с нотариусами, нормы об обязательной доле по местному праву могут быть более жесткими, а в большинстве юрисдикций есть еще налог на наследство. В странах общего права душеприказчик фактически заменяет нотариуса. Его можно выбрать, но если этого не сделать, то это решит суд. Процедура запуска наследства тоже другая: она предполагает, что работа началась еще до открытия наследства. Поэтому сначала нужно нанимать юристов, которые потом пойдут открывать наследство. Все это долго и занимает, как правило, годы. При этом наследники часто не знают, что у них есть, они часто остаются без наличных средств для закрытия базовых потребностей. Идеальный вариант — это составлять локальное завещание в каждой стране, где находится недвижимость и даже движимое имущество. При этом важно, чтобы завещания не противоречили друг другу, и стоит заранее назначать управляющего».
❯❯ Владислава Соколова, старший консультант O2 Consulting: «Информация об имуществе теряется в период наследования, и не всегда наследодатели говорят о своих активах за границей. Особенно часто это происходит между супругами. В таком случае можно направить запрос через международно-правовую помощь в суды тех стран, где могут быть активы. Чтобы понять, что это общее имущество, нужно смотреть на время покупки актива, на какие деньги его покупали, есть ли брачный договор. Но есть юрисдикции, где брачный договор не признается, например на Кипре».
Если у участников наследования и структурирования активов есть иностранные паспорта или ВНЖ в других странах, то это влияет на многие аспекты. Сейчас санкции и прозрачная и понятная структура компаний — это новая реальность и новый уровень комплаенса. При этом не стоит отказываться от недружественных стран. У нас в практике был случай, когда правильное структурирование активов через США стало идеальным вариантом для российского бизнесмена.
❯❯ Никита Филиппов, заслуженный юрист РФ, заведующий Де-Юре: «Наследники могут делить не только прибыль, но и долги бизнеса. Долги будут признавать общими для супругов, если они вели согласованную предпринимательскую деятельность, доход от которой шел на нужды семьи, или деньги в целом использовали в интересах семьи. Если же за время совместной жизни активы претерпели изменения по стоимости и если это ИП, то суды будут смотреть, какую роль в бизнесе играл второй супруг. В итоге супругам, которые ведут совместный бизнес, нужно внимательно оценивать каждый свой шаг».
❯❯ Светлана Иванова, руководитель практики семейного и наследственного права, медиатор IPN Partners: «Криптоактивы — это очень даже движимое имущество, на которое сильно влияет страна, где эти активы находятся. У криптоактивов нет четкого выражения, это цифровой актив. Доказать принадлежность криптокошелька без документов очень сложно, а при переводе кошельков с одной биржи на другую можно и вовсе потерять связь. Сейчас начинают раскрывать криптокошельки посредством нотариуса, но не все биржи хотят сотрудничать с Россией. Я бы советовала при разводе и делении имущества не ссориться и заключать брачный договор на старте, чтобы понимать сразу, кому какое имущество принадлежит. Если этого нет, то нужно быть готовым идти в страну, где находится биржа, и пытаться получить информацию о криптоактивах от них».
Если после расторжения брака доли компании остаются в общей собственности, то могут возникнуть проблемы. Первый риск — это довольно жесткие сроки исковой давности для оспаривания корпоративных действий со стороны бывших супругов. Второй риск — это высокий стандарт доказывания того, что контрагент по сделке, которую оспаривает супруг, знал, что на нее нет согласия. Так, не следует спешить оспаривать корпоративную сделку, совершенную супругом без согласия другого супруга. В этом случае правильнее будет прибегнуть к требованиям о компенсации, если не пропущен срок исковой давности.
❯❯ Ирина Субочева, руководитель корпоративной практики и практики частного права Клифф: «Личный фонд — намного более интересный и гибкий инструмент по сравнению с брачным контрактом. Супруги вправе структурировать фонд так, как им хочется, в частности определить порядок передачи активов, виды имущества в фонде, как и что будет делиться в случае развода или смерти. Но вносить можно только общее имущество супругов. Личный фонд конфиденциален, защищает от кредиторов, раздела имущества и наследственных споров. Более того, этот инструмент позволяет не прерывать деятельность бизнеса, а его регулирование не подпадает под семейное и наследственное право. Но это не коммерческая история и не инструмент для корпоративной реструктуризации или налоговой оптимизации. И нужно сразу предусмотреть риски паритетного владения и недобросовестности супругов. Такие нюансы нужно продумывать на этапе создания и регистрации фонда».
Личные фонды не равны отсутствию рисков. К личному фонду может предъявить иск супруг, который попросит признать право на имущество, переданное в фонд, или поделить доходы, сгенерированные фондом. Также иск могут предъявлять кредиторы или наследники. Чем выше контроль учредителя над переданным в личный фонд имуществом, в частности через органы управления фондом, тем выше риск признания действий по передаче имущества в личный фонд недействительными. Поэтому в качестве единоличного исполнительного органа лучше назначать независимую управляющую компанию.
❯❯ Ирина Зимина, руководитель практики Семейного права и наследственного планирования, адвокат Инфралекс: «Брачный договор — это дорожная карта, в которой супруги прописывают достигнутые между собой договоренности по имущественным правам в период брака. В нем супруги должны определить правовой режим личного имущества каждого из них, а также нажитого в период брака. Кроме того, нужно включить в брачный договор перечень имеющихся у них кредиторов, которых необходимо уведомить о его заключении. В брачном договоре супруги могут договориться и о том, как будет работать личный фонд: установить состав выгодоприобретателей, определить примерный состав доходов, указать, что в учредительных документах личного фонда будут закреплены условия, при которых права выгодоприобретателя прекращаются при наступлении определенных условий, например при привлечении к уголовной ответственности или подаче любого иска против учредителей личного фонда».
❯❯ Елена Часовских, управляющий директор по ЗПИФ УК ПСБ: «Не существует коробочного личного фонда — в документах нужно прописывать все детально. Основная задача структурирования — чтобы все продолжало работать и момент смерти не стал дедлоком. Для этого надо сначала понять, какие активы требуют непрерывного управления, назначить органы управления и прописать условия их назначения, переизбрания и условия смены органов. Для единоличного исполнительного органа лучше выбирать юрлицо, чтобы исключить риск смерти, и профессионала в той сфере, к которой относятся ваши активы. Это могут быть управляющие компании и сотрудничество со специализированными депозитариями. Кроме этого, для структурирования активов, особенно инвестиционных, можно использовать ЗПИФ».
❯❯ Ольга Филиппова, канд. юрид. наук, нотариус города Москвы: «Федеральная нотариальная палата отмечает рост спроса граждан на инструменты наследственного планирования: люди все более ответственно подходят к структурированию активов. Количество личных фондов с каждым годом все увеличивается — уже сейчас их 403. Но при этом нотариусы при создании и учреждении личных фондов только формируют практику. Сейчас они проверяют личность учредителя, родственные и брачные отношения, принадлежность недвижимости, дееспособность учредителей, причастность к экстремистской деятельности, информацию о банкротстве и оценочную стоимость имущества, вносимого в личный фонд. Кроме этого, уже возникают вопросы о внесении изменений в личные фонды. Такие вопросы нотариусы тоже удостоверяют».
Третья сессия прошла в формате деловой игры, во время которой участникам конференции пришлось делить наследство Маурицио Гуччи по мотивам фильма «Дом Гуччи» и реальной истории. В 1995 году Гуччи убили, и его доля в 50% акций модного дома Gucci перешла к двум дочерям — Алессандре и Аллегре как к наследницам по закону. При этом Маурицио был женат на Патриции Реджани. На момент смерти Гуччи их брак не был расторгнут. В 1993 году, еще до смерти Маурицио, контроль над компанией перешел к инвестиционному фонду Investcorp. После смерти Гуччи осталась недвижимость в Милане и Швейцарии, а доли компании распределились следующим образом: 25% было у инвесторов, 12,5% — супружеская доля, еще 62,5% — наследство. Кроме этого, он выплачивал алименты Реджани, за которые вдова потом боролась в суде.
Эксперты примерили на себя роли вдовы, детей, совета директоров и инвесторов. Каждый из них должен был отстоять свои интересы с опорой на наследственное и корпоративное право, поделить все активы умершего, получить максимальное количество денег, но и сохранить модный дом. В реальной истории к 1995 году Investcorp уже владел 50% акций. После периода нестабильности в 1997–1999 годах сестры Гуччи продали свои 50% акций инвесторам, получив, по оценкам, около $120–150 млн каждая. Реджани отстояла свое право на получение алиментов, но ее осудили за убийство Гуччи. После окончания срока наказания суд назначил ей выплату в $22 млн.
Тема наследственного планирования особенно актуальна для владельцев бизнеса и сложной структуры капитала. Ведь важной задачей становится не столько создание и увеличение империи, сколько создание условий для сохранения жизни этой империи после смерти. Если вовремя не заняться разработкой структуры управления и порядка передачи бизнеса, то наследственно-корпоративные войны приведут к краху империи или утрате семейного капитала. Поэтому закрепить успех империи совершенно точно нужно через тренд поэтапного структурирования активов: начиная с отделения «только семейных» активов от корпоративных активов путем брачного договора, заканчивая составлением завещания, созданием личных и наследственных фондов, наследственных договоров.
Все презентации спикеров доступны по ссылке.