Банковский комплаенс за рубежом: как избежать проблем и чем помогут юристы
Что происходит?
22 декабря 2023 года президент США подписал исполнительный указ (executive order) № 14114. Этот указ позволил вводить вторичные санкции США на зарубежные финансовые институты, вплоть до закрытия корреспондентских счетов и блокировки активов, находящихся в «зоне досягаемости» США. В первую очередь это касается неамериканских финансовых учреждений, уличенных в проведении существенных операций, так или иначе поддерживающих российский Военно-промышленный комплекс.
Новые меры американских властей напугали банки. В марте несколько крупных СМИ написали об обострившихся проблемах российских лиц с платежами по внешнеторговым контрактам – при этом не важно, в какую сторону идет платеж, в Россию или из нее. Так, журналисты Reuters обратили внимание, что Китай, ОАЭ и Турция задерживают оплату российской нефти. Из-за опасения вторичных санкций США банки начали запрашивать у клиентов письменные гарантии того, что ни одно физическое или юридическое лицо из американского списка SDN не вовлечено в сделку или не является бенефициаром платежа, отметили в издании.
За месяц до этой публикации «Известия» написали, что платежи из России в юанях перестали принимать некоторые китайские банки, в том числе крупные Chouzhou Commercial Bank, Industrial and Commercial Bank of China и China Construction Bank. Еще раньше «Ведомости» сообщили о том, что турецкие банки, ранее охотно работавшие с россиянами, начали закрывать счета компаний и граждан из РФ. Похожая ситуация наблюдается и в ОАЭ – там тоже закрывают счета россиян.
И совсем серьезной ситуация стала летом, после введения нового пакета санкций США. Как пишет «Коммерсант», в Россию возвращается уже порядка 80% всех платежей в юанях в Китай.
Опрошенные Право.ru юристы подтвердили ухудшение ситуации с банковским комплаенсом. «Комплаенс находящихся в иностранной юрисдикции банков действительно усиливается как по отношению к личным, так и корпоративным счетам», – комментирует советник, руководитель направления таможенного права и валютного регулирования ALUMNI Partners Лена Белозерова. «Особо примечательным является факт того, что ужесточение комплаенса (вплоть до приостановки платежей в или из РФ), в данном случае затронуло и финансовые институты юрисдикций, традиционно считающихся дружественными или нейтральными по отношению к РФ, такие как КНР, страны Латинской Америки и государства Ближнего Востока», – подтверждает партнер практики банковского права и финансирования Better Chance Кирилл Миллер.
Советник санкционной практики Verba Legal Марат Самарский также отмечает рост обращений клиентов по вопросам с платежами. «Сопровождение требуется как с точки зрения финансовых учреждений (сопровождение переговоров по корреспондентским счетам и санкционным особенностям), так и по линии потребителей финансовых услуг – от транзитных счетов до сопровождения», – рассказал юрист.
Поскольку изобретательность российских и не только компаний, продолжающих поставлять запрещенные санкциями товары и технологии обходными путями, достигла серьезных масштабов, то иностранные банки нередко предпочитают выбрать наименее рискованный путь, ограничив существенно или полностью все операции, связанные с РФ, объясняет происходящее соруководитель санкционной практики Delcredere Андрей Рябинин.
Выстраивать дорогие и сложные системы комплаенса, как правило, долго и накладно, и даже они не гарантируют выявление проблемных транзакций, из-за которых банк может лишиться крайне ценного доступа к американской финансовой системе или, в худшем сценарии, быть подвергнутым вторичным санкциям США.
Что делать?
Фактически российские плательщики, использующие иностранные банки, сегодня вынуждены сами внедрять отдельные инструменты санкционного комплаенса, отмечает Рябинин: «Упрощая работу банковскому комплаенсу, компания снимает собственные риски заморозки платежей или отказа в их проведении порой после долгого периода оценки комплаенсом».
Как правило, банки проверяют как базовую информацию о клиенте (паспорт, уставные документы, свидетельство о регистрации), так и дополнительную, например, отсутствие связей с подсанкционными лицами, сведения об источнике происхождения денежных средств, налоговое резидентство, информацию о директорах компании, детальный бизнес-план, договоры и переписки с контрагентами, инвойсы, комплаенс-файлы, объединяющие сведения по всем имеющимся у компании активам.
«Иными словами, банком проверяется сама цепочка деловых отношений с контрагентами, при этом особое внимание уделяется тому, на основании каких отношений производится платеж (контракт), что передается по сделке (товар или услуга) и кто является конечным пользователем (бенефициаром)», – объясняет Белозерова. Такой анализ необходим для оценки транзакции на предмет соблюдения санкционных мер, поэтому требует полного и всестороннего документального подтверждения, от срока предоставления которого будет зависеть скорость проведения платежей.
Требования, предъявляемые зарубежными банками к открытию счета или проведению транзакций российской компанией или физическим лицом так или иначе варьируются в зависимости юрисдикции, подчеркивает юрист. Белозерова дала несколько рекомендаций, которые позволят облегчить прохождение процедуры комплаенс-контроля банка.
Это основные советы – для более подробного понимания необходимо обращаться непосредственно к иностранному банку.
Следует также помнить, что в случае возникновения проблем с информацией о транзакции или же ответом на запрос, банк может не только отказать, но и заморозить платеж, причем речь идет как об исходящих, так и входящих операциях.
Никто не любит транзитный бизнес – ни банки, ни юрисдикции не заинтересованы быть просто посредниками, уверен Самарский. Он советует при возможности предлагать финансовым контрагентам «что-то реально осязаемое», связанное с нормальной хозяйственной деятельностью. Например, использование их брокерской инфраструктуры или использование их мощностей при диверсификации инвестиций в недвижимость. Юрист приводит пример: один из клиентов его фирмы трижды получал отказы от крупного турецкого банка, пока не заинтересовал его в денежном потоке от своей индустриальной и коммерческой недвижимости в Анкаре, Адане и Стамбуле.
Чем могут помочь юристы?
Поскольку в основном финансовые службы компаний не знают, какие «красные флажки» на сегодняшний день актуальны для банковского комплаенса по российским транзакциям, то зачастую привлечение специализированных консультантов по санкциям или обучение внутренних специалистов является обязательным элементов управления рисками, связанными с платежами, уверен Рябинин.
Миллер отмечает, что юридические консультанты, обладающие экспертизой в области санкционного законодательства, комплаенса и международных расчетов, могут упростить предварительный анализ банковского рынка той или иной юрисдикции на предмет риск-аппетита финансовых институтов и практики их корреспондентских отношений. Юрист может провести предварительный санкционный и контрсанкционный анализ планируемых расчетов, заранее указать клиенту на потенциальные «подводные камни», характерные для выбранной юрисдикции, и определить круг приоритетных банков-контрагентов.
Сторонний юридический консультант может выступить и в роли независимого эксперта, отмечает Самарский. «Он может предоставить весомое юридическое заключение об отсутствии санкционного элемента в рамках транзакции, и тем самым, облегчить работу бизнеса и комплаенса банка. Если платежи большие и этого позволяет бюджет, то можно привлечь в качестве со-подрядчика серьезную международную фирму», – советует эксперт.
Заключение, выданное независимыми юридическими консультантами с подтвержденной репутацией в области санкционного регулирования, способно убедить банк (и при необходимости, контрагента) в санкционной чистоте конкретной сделки и позволит провести ее в рабочем режиме, подтверждает Рябинин.