Ситуации, когда несколько кредиторов предоставляют деньги одному заемщику, были возможны и раньше (ведь действующее законодательство и инструкции ЦБ этого не запрещают), хотя напрямую ничем не регулировались. В помощь таким кредиторам и заемщикам Ассоциация региональных банков России даже разработала стандартную форму договора синдицированного кредита. "Вместе с тем единство в понимании того, к какому договорному типу относится такой договор, отсутствовало. Большинство придерживалось мнения о смешанном характере договора, однако существовала дискуссия относительно того, элементы каких договоров он в себе сочетает: кредитного и агентского или же кредитного и договора о совместной деятельности. Не было и определенности по вопросу о том, может ли он включать в себя элементы договора займа", – сообщила адвокат, советник КА "Муранов, Черняков и партнеры" Ольга Бенедская. Поэтому предоставлять синдицированный кредит было рискованно. Чтобы изменить ситуацию, законодатель собирался внести положения о синдицированном кредите в ГК. Потом была идея закрепить соответствующие нормы в законе о банковской деятельности. "Хотя положения о синдицированном кредите выходят за рамки предмета регулирования закона о банковской деятельности, но именно в таком виде Правительство внесло принятый закон в Госдуму. Уже там он подвергся серьезным и важным изменениям и в итоге был принят в качестве отдельного акта", – рассказала Бенедская.
Диаграмма с размером синдицированных кредитов, выданных правительством, банками и корпорациями, с 2015 по 2017 год, и прогноз на 2018 год
Основные положения закона
Взять денег в долг у синдиката может любое юрлицо или ИП, а вот давать их вправе не все компании, а, например, кредитные организации, иностранные банки, негосударственные пенсионные фонды. "В этом смысле новый закон может поставить российские юридические лица в худшее положение по сравнению с зарубежными, поскольку личным законом соответствующих иностранных юрлиц не всегда устанавливаются какие-либо ограничения в отношении права заключать кредитные договоры", – отметил партнер "Линии Права" Олег Бычков. После заключения договора к синдикату могут присоединиться новые кредиторы.
По договору синдицированного займа можно одолжить только деньги. Такой договор обязательно должен быть заключен в письменной форме – иначе он будет признан ничтожным. Он действителен с момента заключения или с момента передачи денег. Контрагенты по договорам, заключенным до 1 февраля, вправе установить, что после этой даты большинство положений нового закона применяется к уже возникшим правам и обязанностям. "Я советую участникам таких договоров тщательно оценивать необходимость заключения дополнительного соглашения с учетом структуры конкретного кредита", – заявил старший юрист Goltsblat BLP Игорь Животов.
Стороны договора синдицированного кредита должны выбрать из участников синдиката кредитного управляющего. Именно ему заемщик будет возвращать деньги, которые он затем распределит между кредиторами. "Это позволит избежать путаницы, так как будет определено конкретное лицо, несущее ответственность за учет и распределение финансов", – считает партнер BMS Law Firm Денис Фролов. Порядок определения кредитного управляющего и содержание его полномочий имеет некоторые общие черты с избранием исполнительных органов в хозяйственных обществах. Так, если кредитный управляющий не назван в договоре синдицированного кредита, то он определяется решением кредиторов синдиката, принятым большинством голосов. Кредиторы обязаны платить вознаграждение кредитному управляющему и вправе сменить его единогласным решением. "Достижение нового закона – признание того, что решение большинства участников синдиката обязательно для всех участников. Связанность мнением большинства может повысить уровень доверия и сделать такие сделки более распространёнными. До принятия нового закона участники синдикатов по российскому праву не могли быть уверены в юридической силе решений большинства, и это подрывало доверие к российским синдикатам по сравнению с синдикатами по английскому праву", – рассказал советник Linklaters Николай Курмашев. При этом кредитный управляющий может отказаться от осуществления своих полномочий.
Несмотря на совместный характер деятельности кредиторов синдиката, каждый из них несет самостоятельные права и обязанности по отношению к заемщику. Кроме того, кредитор может передать свое право участвовать в принятии решений участников синдиката. "Это специфичная норма, поскольку права участия в гражданско-правовом сообществе редко следуют автоматически за правами на имущество. Но в данном случае такой подход оправдан, поскольку от эффективности принимаемых решений может зависеть дальнейшая судьба заемных денег", – считает старший юрист АБ Самарской области "Яблоков и партнеры" Полина Чечнева. "Нормы, регулирующие порядок уступки прав и перевода обязанностей по договору синдицированного кредита, закладывают базу для последующего создания вторичного рынка прав требования по кредитам. Это крайне важно", – отметил советник АБ "Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры" Роман Маловицкий.
Договором синдицированного кредита может быть предусмотрено, что заемщик вместе с возвратом займа и процентов за него должен уплатить иные платежи, например, вознаграждение за составление договора на определенных условиях. Считается, что заемщик вернул деньги в момент, когда передал или перечислил их кредитному управляющему. "Представляется, что отстранение заемщика от вопросов передачи денег непосредственно кредиторам обусловлено рядом причин, в том числе необходимостью соблюдения принципа пропорциональности распределения денег между кредиторами синдиката", – считает Чечнева.
В целом эксперты отмечают, что закон о синдицированном кредите содержит много диспозитивных норм, а значит, его можно составить индивидуально под конкретную сделку. "Я рада, что законодатель учел специфику сделок синдицированного кредитования и достиг баланса между публичным интересом и свободой договора", – сообщила руководитель Банковской практики "Иванян и партнеры" Дарья Семенихина.
Плюсы синдицированного кредитования
Эксперты считают, что синдицированные кредиты актуальны только для реализации крупных, масштабных проектов, измеримых миллиардами долларов. Они нужны в случае, если один банк не имеет возможности выдать столь большую сумму или считает это слишком рискованным. "В условиях несоответствия структуры реального и банковского секторов экономики, когда активы крупнейших отечественных предприятий заметно превосходят активы большинства банков, одним из самых привлекательных способов кредитования становится предоставление синдицированных кредитов", – считает партнер, руководитель практики "Управления собственностью" LDD Марина Евсеева. "Синдицированные кредиты будут привлекательны для крупных заемщиков, в частности, государственных корпораций для реализации ими инфраструктурных проектов, особенно с учетом ухудшения возможности получить финансирование на международных рынках в условиях санкций", – соглашается партнер ЮК Vinder Law Office Дмитрий Ошивалов.
Плюсы синдицирования в том, что оно снижает кредитный и страховой риски на одного заемщика. "По отношению к заемщику синдикат выступает как единый банк, а общая сумма выплат по такому кредиту делится между банками пропорционально сумме, предоставленной каждым из банков, входящим в синдикат. Для заемщика синдицированный кредит тоже выгоден, поскольку дает ему возможность сразу получить необходимые средства", – отметила юрист АК "Павлова и партнеры" Надежда Попова. "Договор синдицированного кредита еще удобен тем, что позволяет заемщику снизить издержки на поиск различных кредиторов и согласование с каждым из них условий. Для кредиторов он позволяет распределить между собой риски и оптимизировать управление задолженностью", – уверена Бенедская.
Все эксперты приветствуют синдицированное кредитование и считают его полезным для экономики России. "Синдицированный кредит отвечает большинству принципов современных моделей финансирования и потому имеет значительный потенциал развития", – заявил юрист КА "Юков и Партнеры" Денис Бобырь. "В период нестабильности финансовых рынков синдицированный кредит является, по сути, простым доступным инструментом привлечения средств, который должен активно использоваться в настоящее время. Создание эффективной системы организации синдицированных кредитов в России будет способствовать многократному увеличению возможностей банковской системы в целом. Развитие рынка синдицированных кредитов приведет, в свою очередь, к развитию вторичного неразвитого рынка в части продажи банками своих долей в синдицированных кредитах по договорам цессии или уступки. Это повысит ликвидность долговых обязательств и даст банкам возможность принимать участие в новых сделках", – считает Евсеева.
Критика закона
Экспертов насторожило, что законодатель установил разное регулирование для регистрации разных видов залога. "Например, при залоге акций в качестве лица, в пользу которого установлен залог, указывается только управляющий залогом, а при залоге доли в ООО должны быть указаны все залогодержатели. Представляется, что первый вариант целесообразнее, поскольку значительно упрощает процедуру передачи прав по договору синдицированного кредита", – считает Маловицкий. "Плохо, что синдикат кредиторов фактически обладает огромным влиянием на судьбу проекта и бизнеса. Очень плохо, что в законе не предусмотрены пределы полномочий синдиката, в том числе в лице кредитного управляющего. Хотелось бы также видеть положения об ответственности не только управляющего, но и участников синдиката за убытки, причинённые заемщику, – сейчас в законе их нет", – отметил руководитель аналитического отдела бюро ПП "Фрейтак и Сыновья" Максим Петров. "К сожалению, в закон о синдицированном кредите не попали положения, регулирующие субучастие в кредите, что может по-прежнему препятствовать развитию синдицированного кредитования в России. Небольшие финансовые институты, которые не обладают необходимой экспертизой в области синдицированного кредитования, не будут иметь прямого доступа в синдикат. Соответственно, участники синдицированного кредита ограничены прямой продажей доли в синдикате крупным кредитным организациям, которые продолжительное время являются участниками рынка синдицированного кредитования", – заметила Семенихина.
Эксперты отметили, что некоторые вопросы остались не до конца урегулированными. Например, не ясны последствия присоединения к договору синдицированного кредита новых кредиторов (должен ли в этом случае увеличиваться размер кредита или только перераспределяются доли в кредите) и последствия расторжения договора синдицированного кредита. Кроме того, непонятно, вправе ли кредитный управляющий представлять интересы кредиторов в суде и в ходе банкротства заемщика.
При этом некоторые требования закона эксперты назвали чрезмерными. "Отдельную сложность представляет необходимость отражать в ЕГРЮЛ и ЕГРН как управляющего залогом, так и каждого из залогодержателей. На мой взгляд, это создаст дополнительную административную нагрузку. Было бы достаточным отражать в ЕГРЮЛ и ЕГРН только сведения об управляющем залогом, поскольку размер обязательств по синдицированному кредиту не зависит от состава кредиторов", – считает Семенихина. "Регистрация изменений в ЕГРЮЛ и ЕГРН в части сведений о залогодержателях существенно ограничивает на вторичном рынке оборот синдицированного кредита как базового актива для производных финансовых инструментов", – заявил Бобырь.
В целом эксперты подметили, что синдицированное кредитование по своей природе подменяет банковское финансирование. "При этом к кредитным организациям предъявляются жесткие требования со стороны Центрального банка, а к обычным юридическим лицам нет", – заключила Семенихина.