ПРАВО.ru
Практика
21 апреля 2022, 22:25

Креативные доказательства и новая форма оплаты: что нужно знать литигатору

Креативные доказательства и новая форма оплаты: что нужно знать литигатору
Принести в зал судебных заседаний загрязняющее вещество или целый пакет конфет. На форуме Право.ru, посвященному литигации, рассказали, когда это бывает нужно. Эксперты призвали креативнее подходить к подбору доказательств в деле: не только описывать, но и буквально демонстрировать проблему. Выиграть спор помогут и нотариальные экспертизы. Сейчас о такой возможности знают не все участники споров. Еще эксперты обсудили, что делать с процессуальным оппонентом, который затягивает процесс и удобно ли получать гонорар уступкой будущего требования о возмещении судрасходов.

Как подготовиться к процессу

Судебный процесс – это своего рода театр. У каждого действующего лица в нем важная партия, от успешного исполнения роли зависит исход пьесы. То, как действовать, чтобы премьера имела успех, обсудили на форуме Право.ru для литигаторов. Первую сессию посвятили подготовке к процессу, подчеркнула ее модератор Юля Боброва, советник АБ Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международный арбитраж группа Морское право группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Экологическое право группа Банкротство (включая споры) (high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Цифровая экономика группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) 1место По выручке 1место По выручке на юриста (более 30 юристов) 1место По количеству юристов Профайл компании

Как театр начинается с вешалки, судебный спор начинается с претензионного порядка. Екатерина Свинко, ведущий юрист Лемчик, Крупский и Партнеры Лемчик, Крупский и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Семейное и наследственное право группа Цифровая экономика группа Банкротство (включая споры) (high market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) 6место По количеству юристов 17место По выручке 22место По выручке на юриста (более 30 юристов) Профайл компании уверена, что в некоторых случаях сторонам лучше договориться. Это поможет избежать обоим сторонам дополнительных расходов, в том числе на представителей. Свинко считает важным уделять должное внимание содержанию претензии и убедительности доводов. Юрист поделилась, что уже в заявлении приводит подборку действующей судебной практики. По ее мнению, это помогает убедить процессуального оппонента, что он рискует проиграть дело. 

Если претензия его все-таки не убедила, то следует обращение в суд. Иногда по делам назначают предварительное заседание. Виктор Домшенко, руководитель отдела судебной защиты «Почты России» отмечает, что его нельзя недооценивать. По словам эксперта, предварительное заседание позволяет понять психотип судьи. Много ли он задает вопросов, как ведет процесс. Домшенко полагает, что на предварительном заседании еще можно узнать представителя оппонента, «прощупать» его слабые стороны. Например, поддается ли он на провокации и достаточно ли профессионален. 

Некоторые участники спора уже на этом этапе пытаются затянуть процесс. Например, подают множество ходатайств. Бороться с такими действиями сложно. Ирина Резникова, старший партнер Гардиум Гардиум Федеральный рейтинг. группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) 9место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 20место По выручке рассказала, что формально такие действия нельзя признать неуважением к суду (ст. 10 ГК).

Что касается многочисленных ходатайств «из разных рукавов», то здесь практически единичные истории, когда удалось оппоненту доказать злонамеренную цель по затягиванию процесса. Это практически невозможно сделать.

Ирина Резникова

Еще один способ злоупотребления – попытка увезти спор в другой регион. Елизавета Капустина, руководитель практики ФБК Право ФБК Право Федеральный рейтинг. группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Антимонопольное право (включая споры) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Семейное и наследственное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market) группа Банкротство (включая споры) (mid market) Профайл компании признала, что на практике это распространено. Эксперт пояснила, что один из способов смены подсудности – заключения договора поручительства. Юрист напомнила о критериях злоупотребления в таких случаях, установленных постановлением пленума ВС от 24 декабря 2020 года № 45:

  • единственная цель заключения договора поручительства – изменение подсудности дела;
  • отсутствуют какие-либо отношения между должником и поручителем, объясняющие поручительство;
  • суд удобен кредитору, но не должнику;
  • должнику затруднительно лично участвовать в деле.

Капустина считает, что защититься от злоупотребления можно несколькими способами: выделить требования к должнику в отдельное производство и передать по подсудности, ходатайствовать о передаче всего дела по подсудности, без учета договора поручительства или признать договор поручительства мнимой сделкой.

Следующий спикер рассуждал о возможности заменить судью. Яков Булут, руководитель практики разрешения экономических споров БА Бюро адвокатов «Де-юре» Бюро адвокатов «Де-юре» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market) группа Банкротство (включая споры) (mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Природные ресурсы/Энергетика группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство 8место По количеству юристов 13место По выручке на юриста (более 30 юристов) 15место По выручке Профайл компании сначала спросил у зала, многие ли заявляли отводы. Треть из присутствующих подняли руки. Тогда юрист уточнил, кому удовлетворили подобное требование. Таких среди участников форума не оказалось. Булут называет не правильным то, что заявление о собственном отводе рассматривает сам судья. Эксперт посоветовал в случаях, когда на то действительно есть основания, не ограничиваться одним требованием об отводе, но и подавать жалобы в квалификационные коллегии судей и председателю. Даже если стороне спора откажут, он привлечет внимание к делу. «Чем больше внимания, тем выше барьер от незаконных действий судьи», объяснил Булут.

Внимание на доказательства

Для того, чтобы правильно представить свою позицию в деле, нужно изучить судебную практику по аналогичным спорам. Анна Акифьева, старший консультант-аналитик Каменская & партнёры Каменская & партнёры Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market) группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) Профайл компании советует ориентироваться в основном на определения Верховного суда, обращать внимание на тематические и общие обзоры ВС, постановления Пленума ВС. Юрист рекомендовала не учитывать «отказные» определения ВС. А еще не просто ссылаться на конкретный акт, но и вычленять и прописывать позицию коллегии.

Если же у вас экономический спор, давайте не будем ориентироваться на позиции гражданской коллегии ВС. Там можно увидеть то, что шокирует и создаст ненужное ощущение противоречия практики, которого на самом деле нет.

Анна Акифьева

Еще Акифьева посоветовала смотреть практику своего округа на уровне кассации за 3 года. Если там противоречивые позиции, то обращать внимание на акты судьи, рассматривающего ваше дело.

Многое в споре зависит и от представленных доказательств. Для того, чтобы донести свою позицию юристы могут проявлять креатив. Евгений Орешин, партнер BIRCH LEGAL (ранее Eversheds Sutherland) BIRCH LEGAL (ранее Eversheds Sutherland) Федеральный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) (mid market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Экологическое право группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Антимонопольное право (включая споры) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Финансовое/Банковское право группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) Профайл компании говорил о подобном опыте из практики юрфирмы. Так, по их ощущением в споре о загрязнении атмосферного воздуха судья изначально был настроен против доверителя компании. Чтобы изменить его отношение и объяснить, что загрязняющее вещество не является таким опасным, представитель принес в суд его образец. Так как ответчиком выступала кондитерская фабрика, то загрязняющей окружающую среду пытались признать сахарную пыль. «Мы достали это банку на заседании и открыли. Объяснили, что в принципе вещество можно даже попробовать и никто не умрет», подчеркнул Орешин. Такая демонстрация, по его словам, помогла скорректировать процесс.

Дочка банкрота и упрямый кредитор: топ-5 дел по судрасходам за март

Модератор второй сессии Денис Голубев, советник АБ Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международный арбитраж группа Морское право группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Экологическое право группа Банкротство (включая споры) (high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Цифровая экономика группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) 1место По выручке 1место По выручке на юриста (более 30 юристов) 1место По количеству юристов Профайл компании поинтересовался, проявляли ли подобный креатив участники форума. Один из слушателей вспомнил, как приносил конфеты на заседание в споре о нарушении товарного знака. Другой юрист рассказал, как просил приобщить саму машину в споре о некачественном авто. Ее специально отбуксировали к зданию суда. Этим действием представитель добился того, что судья вышел из зала и осмотрел автомобиль.

Василий Малинин, партнер Рустам Курмаев и партнеры Рустам Курмаев и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Уголовное право группа Банкротство (включая споры) (high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции 1место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 5место По выручке Профайл компании поделился другим лайфхаком о доказательствах. Эксперт порекомендовал использовать нотариальную экспертизу. Это когда сторона обращается с заявлением к нотариусу, а он выносит постановление о назначении экспертизы. Малинин говорит, что такое заключение будет иметь особое значение для суда. Иногда даже удается убедить судью не проводить судебную экспертизу, а выносить решение на основании нотариальной. Если судебную экспертизу провели, а сторона не согласна с ее выводами, можно обратиться к эксперту, который сделает рецензию на заключение. Подробнее на этом остановился Александр Терентьев, технический директор Veta. Он уверен, что рецензент должен найти не только формальные (например, описка), но и существенные нарушения при проведении экспертизы. Эти неточности ему нужно описать простым языком, чтобы суд понял, о чем идет речь.

Тему доказательств продолжил Денис Данилов, старший юрист РКТ РКТ Федеральный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) (high market) 4место По выручке на юриста (более 30 юристов) 6место По выручке 16место По количеству юристов Профайл компании . Он напомнил о постановлении Пленума ВС № 46 от 23 декабря 2021 года. Согласно нему, арбитражный суд может истребовать необходимые для разрешения спора доказательства у любого лица, в том числе и у процессуального оппонента. Юрист отметил, что на практике этот вывод может быть полезен.

Бывают случаи, особенно в корпоративных спорах, когда участник заявляет требование к обществу. Общество, разумеется, не будет предоставлять документы, которые подтверждают позицию истца. Истребование дает возможность истцу реализовать свои права.

Денис Данилов

Но непредоставление доказательств может сыграть и против самого ответчика, заметил Дмитрий Сурчаков, партнер Степачков и Сурчаков Степачков и Сурчаков Региональный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) Профайл компании . Он напомнил про эстоппель (запрет на противоречивое поведение). Нельзя в одном споре «придержать» важный документ, а в схожем деле его приобщить к делу. Юрист отметил, что это может не только отразиться на отношении суда к стороне, но и стать причиной проигрыша.

Что еще учитывать литигатору

Позицию своего доверителя не только важно качественно отразить «на бумаге», литигаторам важно уметь выступать в процессе и убеждать суд в своей правоте, уверен Иван Гузенко, председатель коллегии Андреев, Бодров, Гузенко и Партнеры Андреев, Бодров, Гузенко и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) (high market) Профайл компании . Учитывая это, участие в онлайн-заседаниях «связывает представителю руки». Гузенко считает, что в онлайн-заседаниях можно участвовать не по ключевым спорам, так как это экономит время юристам в том числе на командировки.

Вредные советы: как нельзя общаться с клиентом

Следующий эксперт Андрей Паршин, партнер ELLADI ELLADI Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market)  говорил о нюансах подачи встречного иска. Нужно помнить, что для этого не требуется досудебный порядок, нужно обратить внимание и на сроки. Предъявлять встречный иск можно не позднее чем за 5 дней до судебного заседания. А Василий Малинин, партнер Рустам Курмаев и партнеры Рустам Курмаев и партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Уголовное право группа Банкротство (включая споры) (high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции 1место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 5место По выручке Профайл компании рассказал о том, что такое альтернативные иски. Это несколько исков в одном заявлении с разными требованиями. Эксперт отметил преимущества таких исков – не нужно вести параллельные дела, то есть затраты на спор сокращаются.

На форуме обсудили, как судится с учетом последних санкций и ограничений. Варвара Кнутова, партнер ЗАО "Сотби" ЗАО "Сотби" Федеральный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) (high market) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции Профайл компании рассказала о рассмотрении споров в иностранных юрисдикциях. По ее словам, на данный момент решения, которые выносят самые уважаемые международные арбитражные институты в отношении российских компаний «как минимум не очень радуют сами стороны». Эксперт уверена, что сейчас нужно минимизировать «игру на чужом поле». Если же существует риск судебного спора в недружественной юрисдикции, Кнутова рекомендует попробовать договариваться с оппонентом по переводу: к примеру, судится не в Лондоне, а в Гонконге.

Тему продолжил Роман Зайцев, партнер Dentons Dentons Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market) группа Банкротство (включая споры) (high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Международный арбитраж группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Частный капитал 2место По количеству юристов . По его словам, если речь идет о сотрудничестве с иностранными клиентами, то проблемы возникают «на самых примитивных уровнях», в том числе с пересылкой корреспонденции.

Иностранные доверители не могут переслать нам доверенность. Если раньше положили в конверт и на следующий день он в Москве, то сейчас курьерские службы перестали работать. Поэтому сначала письма присылают в наш офис в Алма-Аты (Казахстан) или Баку (Азербайджан), и уже коллеги пересылают нам.

Роман Зайцев

Зайцев спрогнозировал, что проблемы могут возникнуть и с извещением иностранных участников процесса. Юрист заострил внимание и на другой проблеме, которая связана уже с процессуальными оппонентами. Когда юристы представляют интересы иностранных компаний, вторая сторона «по поводу и без повода» заявляет, что доверителем управляют лица из недружественной юрисдикции. Зайцев поясняет, что такую ссылку ответчики использовали даже в споре о взыскании задолженности по договору, когда «недружественность» была не важна.

Банкротство и «интеллектуалка»: специфика споров

Арина Ворожевич, партнер Гардиум Гардиум Федеральный рейтинг. группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) 9место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 20место По выручке остановилась на спорах о нарушении исключительных прав. По ее словам, доказать нарушение не так просто. Основной механизм, который может использовать юрист по интеллектуальным правам – это контрольная закупка. Если же товар продают в интернете, то в суд можно представлять скриншоты сайтов. Но Ворожевич заметила, что это не поможет узнать масштабы нарушения. В таких случаях юристы идут на хитрость. Обращаются к тому, кто нарушает исключительные права клиента, с просьбой подготовить коммерческое предложение. В ответном письме оппонент предлагает поставить сотни единиц контрафакта. Потом это коммерческое предложение приобщают к материалам дела.

На форуме обсудили и другую популярную категорию дел – банкротные споры. Станислав Соболев, юрист, адвокат, Регионсервис Регионсервис Федеральный рейтинг. группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Экологическое право группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Природные ресурсы/Энергетика рассуждал не только о правах контролирующих лиц, но и моменте их возникновения. Если точкой отсчета станет момент привлечения к ответственности, но КДЛ не сможет реализовать свои права по оспариванию других споров (их к тому времени могут уже рассомотреть). По этой логике считать нужно с подачи заявления о привлечении к «субсидиарке». Если представить, что момент возникновения прав возникает раньше, то получается странная ситуация: КДЛ себя «раскрывает» и признает контролирующим должника.

Как заплатить юристу?

Завершился форум одной из самых животрепещущих тем для литигаторов – оплата их работы. Одна из ее новых форм – уступка будущего требования о возмещении судебных расходов. Такой способ расчета с представителем одобрил ВС в прошлом году (дело № А56-7237/2018). Анастасия Шамшина, партнер K'AMELAWT подчеркнула, что на практике суды не восприняли такую позицию. Они приходят к мнению, что подобная уступка до вынесения акта об их взыскании недопустима. Шамшина полагает, что такая форма оплаты не станет популярна среди юристов. При этом она отметила, что подход ВС не применим для адвокатов, так как противоречит правилам адвокатской этики. Им в том числе нельзя приобретать в личных целях имущественные права доверителя. Юрист видит и другие минусы для представителей от такой варианта:

  • вознаграждение зависит от результата спора;
  • стоимость услуг могут оценивать оппонент и суд;
  • получение вознаграждения зависит от исполнительного производства (значит, получение оплаты по договору будет зависеть от действий пристава-исполнителя).