Стоит ли судиться в Гонконге: беспристрастность против антиисковых запретов

Гонконгский международный арбитражный центр (HKIAC) действует с 1985 года. Правовая и судебная системы Гонконга формировались под влиянием Великобритании, что обусловило преемственность подходов и принципов системы общего права. Китай подписал и ратифицировал Нью-Йоркскую конвенцию 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, которая распространяется и на Гонконг. При этом вынесенные в HKIAC арбитражные решения признаются и приводятся в исполнение более чем в 170 странах мира, в том числе в России.

Известность и доверие на российском рынке Гонконгский центр приобрел в 2019 году после арбитражной реформы, разрешившей рассматривать корпоративные споры в постоянно действующих на территории России учреждениях. Тогда он первым получил такой статус, напоминает старший юрист BIRCH LEGAL BIRCH LEGAL Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Защита персональных данных группа Земельное право группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение) группа Энергетика группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: high market) группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Природные ресурсы группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Экологическое право группа Финансовое/Банковское право Профайл компании × Елизавета Белоцерковская. С тех пор участники рынка активно включают HKIAC в соглашения о продаже российского бизнеса и корпоративные договоры, особенно последние годы. Но некоторых контрагентов сложно убедить отказаться от оговорок в пользу традиционных арбитражных судов Лондона (LCIA) или Парижа (ICC), которые существуют уже больше века.

Многие западные организации не чувствуют себя так же комфортно в HKIAC, как в большинстве европейских арбитражных центров. А потому стремятся передавать споры не в Гонконг, а в Европу либо Сингапур.

Кирилл Удовиченко, адвокат, партнер Монастырский, Зюба, Степанов & Партнеры Монастырский, Зюба, Степанов & Партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Семейное и наследственное право группа Антимонопольное право группа Банкротство (споры high market) группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Санкционное право группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании ×

Несмотря на это, два года назад компании стали активнее искать альтернативные арбитражные центры, чтобы снизить расходы на процесс и риски, связанные с рассмотрением спора арбитражем из недружественной юрисдикции. В итоге к 2024 году число российских сторон в судебных разбирательствах в судах Лондона сократилось более чем вполовину. А в прошлом году стороны из России впервые вошли в топ-10 участников разбирательств, переданных в Гонконгский международный арбитражный центр. РФ оказалась на седьмом месте, уступив Гонконгу, материковому Китаю, Британским Виргинским и Каймановым островам, Сингапуру и США. Партнер Монастырский, Зюба, Степанов & Партнеры Монастырский, Зюба, Степанов & Партнеры Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Семейное и наследственное право группа Антимонопольное право группа Банкротство (споры high market) группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Санкционное право группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании × Кирилл Удовиченко уверен, что через три года Россия окажется в тройке лидеров этого списка, а Гонконг станет давно назревшей заменой LCIA, который в последнее время делает все возможное, чтобы усложнить логистику рассмотрения споров с участием лиц из РФ.

Почему выбирают HKIAC

Основные причины выбора HKIAC — это его нейтральность и общепризнанная в мире высокая репутация, а для сторон из России — возможность администрировать международные арбитражи в РФ. Среди других преимуществ партнер практики международного арбитража и трансграничных споров ALUMNI Partners ALUMNI Partners Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Земельное право группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение) группа Цифровая экономика группа Энергетика группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: high market) группа Санкционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Международные судебные разбирательства Профайл компании × Юрий Бабичев отмечает гибкий и привычный регламент и упрощенную процедуру признания обеспечительных мер, вынесенных арбитрами в Гонконге и судами материкового Китая. 

По мнению партнера КА Ковалев, Тугуши и партнеры Ковалев, Тугуши и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа АПК и сельское хозяйство группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market) группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании × Станислава Карандасова, HKIAC оптимален для споров с участием контрагентов из Китая. Он гораздо понятнее и удобнее для некитайских участников разбирательства, при этом пользуется всеми привилегиями арбитражных институтов материкового Китая, в частности в отношении исполнения решений и обеспечительных мер.

В HKIAC есть специальные соглашения, заключенные между Гонконгом и КНР по вопросам исполнения арбитражных решений, вынесенных в Гонконге, и принятия обеспечительных мер в поддержку арбитража. 

Дмитрий Кайсин, партнер и руководитель практики разрешения споров Better Chance Better Chance Федеральный рейтинг. группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Морское право группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Природные ресурсы группа Транспортное право группа Финансовое/Банковское право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Международный арбитраж группа Санкционное право группа Цифровая экономика 3место По выручке 6место По выручке на юриста 10место По количеству юристов Профайл компании ×

Другой важный фактор, влияющий на выбор Гонконга в качестве места арбитража, — его проарбитражное законодательство. В отличие от закона, действующего на территории материкового Китая, арбитражный ордонанс (указ) Гонконга основан на Типовом законе ЮНСИТРАЛ и отражает международные стандарты. Но в первую очередь HKIAC выбирают из-за отсутствия санкционных ограничений в отношении России. В 2021 году арбитраж принял специализированную политику по рассмотрению споров с участием подпавших под ограничения лиц.

Подсанкционные лица могут без ограничений участвовать в арбитражном разбирательстве и оплачивать регистрационный сбор и сопутствующие расходы в удобной валюте. HKIAC гарантирует им беспристрастное разбирательство.

Станислав Карандасов, партнер Ковалев, Тугуши и партнеры Ковалев, Тугуши и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа АПК и сельское хозяйство группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market) группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании ×

В пользу HKIAC говорит и возможность выбора системы арбитражных сборов. По умолчанию продолжит применяться система почасовых ставок, но стороны вправе договориться и о пропорциональной системе, которая применяется большинством арбитражных институтов. С 1 июня стоимость невозмещаемого регистрационного сбора при подаче заявления составляет 8000 гонконгских долларов (около 91 000 руб.) Максимальная согласованная почасовая ставка арбитра — 6500 гонконгских долларов (около 74 000 руб.), а секретаря — 2500 гонконгских долларов. При этом Бабичев советует помнить про сложности оплаты арбитражных сборов в банках Гонконга и относительно узкий круг компетентных гонконгских юристов, готовых работать на российские стороны под западными санкциями. Но последний минус можно нивелировать выбором иной дружественной юрисдикции или России в качестве места арбитража.

Многие иностранные контрагенты, заключающие трансграничные сделки с российскими лицами, готовы рассматривать HKIAC как компромиссный вариант, замещающий привычные центры, например LCIA или ICC.

Елизавета Белоцерковская, старший юрист BIRCH LEGAL BIRCH LEGAL Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Защита персональных данных группа Земельное право группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение) группа Энергетика группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: high market) группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Природные ресурсы группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Экологическое право группа Финансовое/Банковское право Профайл компании ×

Антиисковые запреты из-за влияния Великобритании

Недавняя судебная практика в РФ показывает, что российские суды не доверяют заверениям HKIAC о беспристрастности, предупреждает Карандасов. Изначально российские суды признавали свою исключительную компетенцию на основании ст. 248.1 и ст. 248.2 АПК по спорам, где фигурировали оговорки в пользу арбитражных институтов стран, присоединившимся к ограничительным мерам. Но судебные решения 2023 года изменили этот подход.

В резонансном деле «Русхимальянса» против Linde GmbH Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области признал свою компетенцию на рассмотрение спора, несмотря на оговорку в пользу HKIAC (дело № А56-129797/2022). Суд исходил из того, что Гонконг находится под существенным влиянием Великобритании, недружественного России государства, что препятствует беспристрастному и независимому рассмотрению спора в HKIAC. При этом позднее гонконгский суд подчеркнул, что санкции не имеют юридической силы в Гонконге, а позиция истца о препятствиях в доступе к правосудию и невозможности справедливого арбитражного разбирательства в Гонконге безосновательна. 5 сентября кассация оставила решение в силе.

В декабре 2023 года тот же суд в споре между банком ВТБ и VTB Bank (Europe) признал неисполнимой арбитражную оговорку о рассмотрении споров в HKIAC и вынес антиисковый запрет против продолжения арбитражного разбирательства в HKIAC (дела № А56-84760/2023 и № А56-103943/2023). Оба решения также устояли в кассации.

Эта практика не влияет негативно на выбор Гонконгского центра для администрирования разбирательств, а скорее напоминает об определенных преимуществах выбора РФ в качестве места арбитража. В частности, в спорах с российскими сторонами под западными санкциями, когда у них нет имущества за пределами страны, которое могли бы взыскать иностранные контрагенты.

Юрий Бабичев, партнер Практики международного арбитража и трансграничных споров ALUMNI Partners ALUMNI Partners Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Земельное право группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение) группа Цифровая экономика группа Энергетика группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: high market) группа Санкционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал группа Международные судебные разбирательства Профайл компании ×

Удовиченко рекомендует сначала предлагать российские институты и только если не удастся убедить в этом контрагента, соглашаться на Гонконг как на компромиссный вариант.

Время покажет, можно ли считать эти судебные решения отражением новой тенденции или исключением из правила, считает Карандасов. Но несмотря на это, HKIAC все еще остается хорошим выбором для разрешения споров российских лиц с иностранными контрагентами, в частности, из-за отсутствия убедительных альтернатив. 

• Арбитражный процесс