Заключение технического специалиста — сильный аргумент в строительном споре. Но специфика отрасли такова, что оппоненты могут убедить суд не принимать заключение в расчет. Усилить внесудебное исследование можно, обратившись к нотариусу. Партнеры экспертной группы Veta Илья Жарский и Александр Терентьев рассказали, что такое нотариальная экспертиза, как она работает и как ее правильно «приготовить» для победы в споре.
Когда нужно экспертное заключение
В процессе возведения или реконструкции объекта возникает множество правоотношений, сторонами которых выступают заказчик, генподрядчик, субподрядчики, проектировщик, поставщики оборудования, банк и другие лица. Порой между ними возникают споры, конфликтные ситуации. Разрешаются они либо путем переговоров, либо в зале суда. И чаще всего эти споры связаны с техническим состоянием объекта, выполнением или невыполнением отдельных видов работ, качеством их выполнения, задержками в строительстве, то есть с вещами, которые находятся вне компетенций юристов.
Типичный пример конфликта на строительной площадке — смена подрядчика в связи с некачественным или несвоевременным выполнением работ и расчет заказчика с исполнителем, который не оправдал ожиданий. Юристы, включая судью, не могут дать объективную, профессиональную оценку качества работ, выполненных строительной организацией. Их квалификация не позволяет определить, кто виновен в срыве сроков и какая сумма причитается за уже выполненные работы подрядчику.
В подобных ситуациях суд привлекает профессионалов — обладателей специальных знаний в сфере строительства — и выносит решение на основе результатов судебной экспертизы.
Первым делом — экспертиза
Чаще всего бывает так: специалист приходит на строительную площадку, чтобы провести строительно-техническую экспертизу, а там уже все по-другому. Например, нужно зафиксировать некачественное выполнение работ подрядчиком, с которым заказчик расторг договор. Подрядчик заявляет, что выполнил работу в полном соответствии с договоренностью и контракт был расторгнут неправомерно. Естественно, к моменту рассмотрения его иска в суде на площадке уже работает новый подрядчик, и он исправил критические недоработки предшественника, чтобы продолжить работу.
В такой ситуации проведение экспертизы на объекте теряет смысл. Выполнить ее можно только камерально, на основе документации, в которой зафиксированы данные об объекте на нужный момент. Но такой способ редко дает достоверные результаты, поскольку при анализе документации экспертом могут быть обнаружены серьезные недостатки (хорошо, если не все разом):
- в документах не разграничены виды работ;
- не проведен аудит;
- документы составлены некорректно;
- у заказчика нет отдельного работника, погруженного в проект;
- в договоре подряда не указаны объемы работ.
Это не только осложняет работу специалиста, но и делает результаты экспертизы вероятностными, то есть менее убедительными для суда.
Решением проблемы может стать своевременная фиксация состояния объекта: инвентаризация оборудования, определение объема и качества выполненных работ, состояния площадки и подобное. Все это можно зафиксировать визуально и инструментально, чтобы в дальнейшем не полагаться только на полноту, точность и сохранность стандартной технической и финансовой документации.
Как зафиксировать состояние объекта на ключевых этапах
Трудно сказать, какое взаимодействие с контрагентом перерастет в судебный спор, в какой момент ситуация выйдет из-под контроля и ее полюбовное разрешение станет невозможным. Иногда строительные споры даже приводят к возбуждению уголовных дел.
Если мы сможем в рамках работы на объекте организовать фиксацию его состояния в ключевые моменты, то получится избежать множества проблем, предотвратить конфликтные ситуации. А если конфликт все-таки возникнет и перерастет в судебный спор, то у нас будут материалы, необходимые, чтобы этот спор выиграть.
Вот ключевые моменты, в которые рекомендуется фиксировать состояние объекта:
- смена подрядчиков;
- завершение важных этапов строительства;
- приостановка строительства из-за внешних причин;
- сдача объекта.
Можно использовать следующие способы фиксации состояния объекта на выбранном этапе:
- Акт осмотра комиссией из представителей заказчика и подрядчика. Это недостаточно сильный инструмент, поскольку обе стороны заинтересованы в определенном результате, то есть необъективны. К тому же одна из них может саботировать процедуру, сознавая, что фиксация реального состояния объекта сыграет на руку оппоненту.
- Фотофиксация объекта силами нотариуса (не путать с нотариальной экспертизой). Нотариус не назначает экспертизу, а сам приходит на объект зафиксировать его состояние. Минус в том, что нотариус не специалист в строительстве.
- Осмотр с подключением внешних строительно-технических экспертов и составление акта. Этот вариант лучше, чем предыдущие, поскольку акт составлен независимым специалистом. Но в суде он может оказаться слабым аргументом, поскольку специалист не предупрежден об уголовной ответственности по ст. 307 УК («Заведомо ложные показание, заключение эксперта, специалиста или неправильный перевод»).
- Подготовка заключения сторонним техническим специалистом с ответами на вопросы. Заключение специалиста лучше, чем акт осмотра: оно отвечает на конкретные вопросы и решает конкретную задачу. Но у него есть тот же недостаток, что и у акта, — процессуальная слабость.
- Нотариальная строительно-техническая экспертиза. На ее преимуществах остановимся подробно.
Преимущества нотариальной экспертизы
Возможность проведения нотариальной экспертизы установлена законом «О нотариате».
По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.
Ст. 102 «Основ законодательства о нотариате»
В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.
Ст. 103 «Основ законодательства о нотариате»
Закон предусматривает для нотариуса возможность принять участие в формировании доказательств в случаях, когда есть риск, что в дальнейшем доступа к этим доказательствам не будет. Стройка как раз такой случай: объект строительства постоянно меняется, данные о его состоянии на определенный момент могут быть утеряны безвозвратно.
Поэтому любой участник правоотношений имеет возможность обратиться к нотариусу с просьбой назначить строительно-техническую экспертизу нотариальным постановлением.
При этом нотариус:
- уведомляет стороны о назначении, месте и времени проведения экспертизы;
- предупреждает специалиста по ст. 307 УК об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.
Извещение заинтересованных сторон — важное преимущество нотариальной экспертизы. Оппонент в споре не сможет сказать, что он не был уведомлен и не знал о проведении исследования. Но есть один нюанс: заинтересованные стороны на момент проведения экспертизы не всегда известны.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
Ст. 103 «Основ законодательства о нотариате»
Разумно проводить исследование, когда конфликта еще нет, а значит, его заинтересованные стороны неизвестны. И все же, если есть предпосылки для спора и предположения о том, кто может стать в нем оппонентом, всех потенциально заинтересованных лиц лучше уведомить.
Бывают случаи, когда недовольная сторона через суд пытается оспорить назначение нотариальной экспертизы. Но это бесполезно: нотариус действует в своем праве, и суды отказывают в отмене постановления нотариуса.
Нотариальная экспертиза имеет бо́льшую юридическую значимость, чем обычное заключение технического специалиста в силу того, что нотариус официально предупреждает специалиста об ответственности за дачу ложного заключения. По этой же причине оппонент не может умалить значение экспертизы в глазах суда, сославшись на то, что на выводы повлияла связь специалиста с заказчиком. Все это делает нотариальную строительно-техническую экспертизу убедительным аргументом в глазах суда.
Мы можем обратиться к суду и сказать: «Уважаемый суд, с момента возникновения спорной ситуации прошло время, сегодня установить состояние объекта на нужную дату с помощью судебной экспертизы невозможно. Но мы своевременно провели нотариальную стройтехэкспертизу, когда это еще имело смысл. Теперь у нас в руках есть заключение, подтверждающее нашу позицию. И это единственное достоверное доказательство». В такой ситуации суд, как правило, принимает решение на основании нотариальной экспертизы.
Таким образом, нотариальный компонент усиливает результат внесудебного исследования и позволяет избежать назначения судебной экспертизы. Кроме того, обладая таким весом, нотариальная экспертиза может стать решающим аргументом в переговорах с оппонентом и помочь уладить конфликт без суда.
Правила проведения нотариальной экспертизы
Порядок проведения нотариальной экспертизы заметно отличается от порядка проведения судебной. В первую очередь тем, что именно заявитель, оплативший услуги нотариуса (а не суд), выбирает экспертную организацию и формулирует вопросы к эксперту, а также запрашивает перечень документов, необходимых для проведения исследования. Даже если другая заинтересованная сторона будет возражать, ничего не изменится: у нотариуса нет компетенции решать, какие вопросы будут полезнее при рассмотрении дела в суде и какой эксперт справится с работой лучше.
Рекомендуется до того, как идти к нотариусу, обратиться к экспертам, чтобы обсудить с ними и подготовить перечень вопросов для заключения. В экспертной группе Veta в таких случаях специалисты выполняют предварительное исследование. Оно помогает:
- разобраться в том, какие понадобятся документы и как их получить;
- подготовить оптимальный список вопросов для нотариальной экспертизы;
- предварительно оценить, каковы будут выводы заключения.
Кроме того, не у всех нотариусов есть опыт работы с нотариальной экспертизой, многие о ней даже не знают. Не исключено, что экспертная организация подскажет контакты нотариусов, с которыми она сотрудничала по аналогичным задачам.
Нотариус необязательно должен работать в регионе, где находится объект исследования. Но для крупных проектов в сфере строительства имеет смысл найти нотариуса в географической близости к объекту, возможно, даже обучить его и сделать фиксацию состояния объекта с помощью нотариальной экспертизы регулярной процедурой.
Что, если оппонент опередил и сам инициировал проведение нотариальной экспертизы?
Что можно противопоставить нотариальной экспертизе противной стороны? Другую, «встречную» нотариальную экспертизу. Можно сформулировать собственные вопросы и выйти с результатами альтернативного заключения против оппонента в суде. Лучше всего инициировать собственную нотариальную экспертизу как можно раньше — сразу после того, как стало известно об инициативе противника.
Если результаты двух исследований будут различаться, логичным решением для судьи станет назначение судебной экспертизы. Но это в теории. На практике «битва нотариальных экспертиз» случается крайне редко: обе стороны нечасто бывают одинаково предусмотрительны. Как правило, столкнувшись со своевременно проведенной нотариальной экспертизой, оппонент пасует и признает поражение.
Сторона, которая своевременно провела нотариальную экспертизу, в 99% случаев выигрывает спор.
Применять нотариальную экспертизу можно не только в строительных спорах. Она будет эффективна в случаях поставок оборудования ненадлежащего качества, при поломке оборудования (когда нужно определить, считается ли случай гарантийным), в случае пожара и во многих других ситуациях. Инструментом нужно пользоваться, чтобы усилить свою позицию.
Авторы:
Илья Жарский
Управляющий партнер экспертной группы Veta
Александр Терентьев
Партнер, технический директор экспертной группы Veta
