Растущая роль экономколлегии
Количество экономических споров и дел в арбитражных судах России ежегодно увеличивается. Так, в 2017 году в суды первой инстанции поступило 1,952 млн исковых заявлений, а в 2018 – уже 2,1 млн. И это — тенденция.
С учетом этого увеличивается и роль коллегии ВС по экономическим спорам — по сути последней инстанции для любого экономического спора (надзорная инстанция — Президиум ВС пересматривает арбитражные дела редко: ни разу в 2017 году и всего один — в 2018). Поэтому экономколлегия принимает на себя реализацию задач по формированию единообразной арбитражной судебной практики. «Роль Верховного суда как практикообразующей инстанции увеличивается», — подтверждает Дмитрий Пристансков, статс-секретарь и вице-президент ГК «Норникель».
Тенденции экономического правосудия
«Среди многих трендов я бы хотел отметить очевидный тренд на срыв корпоративной вуали в условиях противоправного использования корпоративной структуры», — говорит Дмитрий Магоня, управляющий партнер . По словам эксперта, это касается ответственности контролирующих лиц как в случае несостоятельности компаний, так и вне банкротных процедур.
Все большее закрепление по словам Магони получает «прокредиторский тренд». Отчасти это помогает пополнять государственный бюджет, ведь именно государство зачастую оказывается главным кредитором — как напрямую, через налоговые органы, так и опосредованно, через госкорпорации. Советник Мария Михеенкова поставила в заслугу экономколлегии «тенденцию отхода от формализма и учета прежде всего духа закона». По ее словам, этот тренд заложил еще Высший арбитражный суд, но ВС его активно поддерживает и развивает. «Экономколлегия задает тенденцию разрешения арбитражными судами споров, в частности, с исключением формального подхода к рассмотрению дел и исследованию фактических обстоятельств по различным категориям споров», — говорит Михаил Гусев, адвокат практики разрешения споров . С этим согласен и Дмитрий Пристансков: он также видит тенденцию ухода от формализма с упором на исследование фактических обстоятельств.
Кроме того, по словам Михеенковой, экономколлегия уделяет большое внимание принципу добросовестности, эстоппелю, недопустимости злоупотребления правом, справедливости, и активно внедряет эти понятия в деловой оборот. Еще пять-семь лет назад эти принципы могли быть скорее красивым дополнением, чем краеугольным камнем правовой позиции по судебному делу, подчеркивает эксперт. «Сегодня же на них смело можно основывать свой кейс, и его судебная перспектива при этом может быть вполне позитивной. В этом во многом заслуга именно экономколлегии», — говорит Михеенкова.
С учетом того, что количество банкротных дел в России с 2015 по 2018 год увеличилось почти вдвое в последние годы значительно возросло, важность позиций высшей инстанции также увеличилась. И экономколлегия уделяет банкротству значительное внимание — примерно четверть всех жалоб, рассмотренных ей, касается этой категории дел.
Именно в рамках банкотных дел стороны чаще всего злоупотребляют правами с целью уйти от ответственности, что вынуждает суд искать все более неформальные походы к праву, говорит Екатерина Сидорова, руководитель практики разрешения споров . Это вынуждает ВС во многом обращаться к «неформальному» подходу при разрешении споров.
Одним из главных итогов работы экономколлегии стало переосмысление института субсидиарной ответственности в банкротстве. Бенефициары и контролирующие должника лица стали гораздо чаще платить по долгам компаний, а у кредиторов появляется все больше инструментов, чтобы «достать» деньги из директоров и менеджеров.
И это работает: 2018 год стал рекордным по количеству привлеченных к субсидиарной ответственности лиц. Суды удовлетворили 30% от всех поданных заявлений, а общий размер присужденных кредиторам сумм составил 330 млрд руб. – это в три с лишним раза больше, чем в 2017 году.
Во многом такой статистике поспособствовали некоторые решения экономколлегии, которая:
- Разрешила обойтись совокупностью косвенных доказательств при привлечении к «субсидиарке», ведь бенефициары обычно «запутывают» следы и не оставляют прямых свидетельств своей причастности к компании (дело № А33-1677/2013).
- Позволила привлечь руководителей к «субсидиарке», если они не предоставляют управляющему необходимую для проведения конкурсных процедур документацию (дело № А41-47860/2012).
- Допустила привлечение контролирующего лица к оплате долгов компании вне срока привлечения к субсидиарной ответственности, если оно своими действиями фактически отсрочило возбуждение дела о банкротстве компании-должника (дело № А32-9992/2014).
При этом судьи Экономколлегии не всегда разрешают споры по «субсидиарке» в пользу кредиторов. Например, в деле № А12-18544/2015 экономколлегия указала, что руководителя банкрота можно освободить от ответственности, если он докажет, что выполнял экономически обоснованный план для выхода организации из кризиса. Кроме того, экономколлегия отметила необходимость указания конкретных действий контролирующих лиц, которые повлекли банкротство должника, а также указала на недопустимость основывать выводы о причинении должнику убытков на предположениях (дела № А41-87043/2015 и № А40-51687/2012).
«Законодатель значительно ужесточил и расширил эту [субсидиарную] ответственность, и коллегия в ряде дел воспрепятствовала чрезмерному ее расширению», — подчеркнула Мария Михеенкова.
За прошедшие годы Экономколлегия ВС сперва взяла курс на борьбу с непосредственными участниками общества, которые пытаются встать в реестр кредиторов на основании заемной задолженности, а впоследствии распространила эту практику на займы всех аффилированных с должником лиц.
Вот несколько важных решений ВС по этой категории дел:
- В деле № А81-7027/2016 Экономколлегия обратила внимание на необходимость исследования правовой природы отношений, целей и источников предоставления денежных средств, а также экономических мотивов сделки;
- В определении по делу № А32-14248/2016 ВС указал: наличия в действиях кредитора злоупотребления правом уже самого по себе достаточно для отказа во взыскании долга.
- Оценка наличия или отсутствия аффилированности не должна быть ограничена проверкой прямых доказательств — ведь конечный бенефициар, не имеющий соответствующих формальных полномочий, не заинтересован в раскрытии своего статуса контролирующего лица. Об этом ВС напомнил в деле № А40-122605/2017.
- В деле № А12-45751/2015 ВС указал: единство экономических интересов кредитора и должника можно доказать не только через подтверждение аффилированности юридической, но и фактической. То есть, даже если формально аффилированности нет, то это еще не значит, что ее нет на самом деле — о ней может свидетельствовать, например, заключение сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных независимым участникам рынка.
Одной из значимых позиций за последние пять лет определенно является практика Экономколлегии, касающаяся возможности сальдирования обязательств в рамках банкротства, отмечают Мария Михеенкова и Валерия Ивачева, адвоката практики разрешения споров и медиации .
Так, в делах № А40-151644/2016 и № А75-7774/2018 Экономколлегия подтвердила возможность прекращения обязательств в рамках банкротства с помощью проведения сальдо взаимных требований сторон. Кроме того, судьи констатировали невозможность квалификации таких сделок как совершенных с оказанием предпочтения одному из кредиторов, говорит Иваечева.
По словам эксперта, такой подход защищает стабильность сделок, совершенных банкротом и его контрагентом в рамках нормальной хозяйственной деятельности, и значительно сокращает имущественные потери исправного контрагента, который был бы вынужден производить оплату в полном объеме при невозможности взыскания санкций с контрагента-банкрота.
Такой подход позволяет установить справедливый баланс интересов сторон, исправить некоторый «перекос» банкротного законодательства и избежать излишнего формализма.
- Поручитель создал фиктивную задолженность на стороне двух подконтрольных ему юрлиц. Верховный суд указал: требование такого лица не признается обоснованным и не подлежит включению в реестр требований кредиторов должника. В определении также говорится, что проверка обоснованности и размера требований кредиторов «предполагает большую активность самого суда» (дело № А68-2070/2016).
- «Банкротный туризм» недопустим, указал ВС в деле № А41-40947/2018: если кредитор обратился в суд с заявлением о банкротстве должника, а тот на следующий же день сменил место прописки, чтобы самостоятельно подать такое заявление — то дело должно рассматриваться по заявлению кредитора.
- Управляющий вправе передавать свои полномочия другим людям — но не так много, чтобы фактически отстраниться от руководства текущей деятельностью банкрота, напомнила экономколлегия в рамках дела № А14-6753/2015.
- В деле № А40-67517/2017 Верховный суд разрешил продать единственное жилье должника на торгах, если этот должник действует недобросовестно.
Верховный суд уделяет повышенное внимание и налоговым спорам. Основной тенденцией при их разрешении стал поиск баланса между интересами бюджета и налогоплательщиков: экономколлегия не стеснялась поддерживать как налоговые органы, так и бизнес. При этом зачастую ВС старался отойти от формального подхода при рассмотрении «налоговых» дел.
«Экономколлегия, формулируя правовые позиции по спорным вопросам, в целом стремится обеспечивать баланс между собираемостью налогов и созданием условий для ведения нормальной хозяйственной деятельности, обеспечивает справедливость и законность при применении мер налоговой ответственности», — подтверждают авторы доклада Центра развития современного права «Экономическое правосудие в Российской Федерации 2014-2018».
Вот несколько важных решений, в которых экономколлегия поддержала бизнес в споре с налоговиками:
- В деле № А40-230080/2016 экономколлегия ВС указала: налоговый орган не может инициировать повторную выездную проверку без учета оценки разумности срока, прошедшего с момента подачи уточненной налоговой декларации (подробнее об этом деле — в материале «ВС напомнил, когда налоговая может провести повторную проверку»).
- В деле № А33-17038/2015 Верховный суд напомнил о принципе добросовестного налогового администрирования: тогда экономколлегия решила, что налоговое администрирование должно обеспечивать «учет законных интересов плательщиков налогов и недопустимость создания формальных условий для взимания налогов сверх того, что требуется по закону».
- Сам по себе факт опоздания с подачей декларации не лишает компанию положенных ей льгот, указал ВС в деле № А81-813/2017. А применение мер налоговой ответственности должно отвечать требованиям соразмерности и справедливости.
- В деле № А40-154449/2017 экономколлегия напомнила: если здания давно нет, то само по себе наличие в государственном кадастровом учете сведений об этом здании не может служить основанием для начисления налога на него.
А в этих делах, напротив, ВС встал на сторону налоговых органов:
- В деле № А40-101850/2016 ВС указал на возможность вышестоящего налогового органа даже в отсутствие жалобы налогоплательщика отменить решение нижестоящего органа в рамках ведомственного контроля. При этом налогоплательщик в таком случае вправе обратиться за защитой своих прав в суд.
- В деле № А40-77894/2015 экономколлегия закрепила практику взыскания налоговых долгов налогоплательщика с формально независимой организации при наличии признаков перевода бизнеса на новое юридическое лицо.
- В деле № А50-16961/2017 экономколлегия признала подлежащей российскому налогообложению любую выплату пассивного дохода в адрес иностранной организации в отсутствие понятного экономического основания для выплаты.
- При наличии смягчающих обстоятельств штраф за совершение налогового правонарушения может быть снижен, но не до нуля — иначе это будет означать освобождение лица от ответственности (дело № А76-5261/2017).
Александр Почуев (КА «Почуев, Зельгин и партнеры») отмечает общее уменьшение количества налоговых споров в российских арбитражных судах — и он связывает это не только с работой механизма досудебного взыскания, но и со «стабилизациий судебной практики» по таким делам.
Не забывает Верховный суд и о формировании практики по менее распространенным, но оттого не менее важным категориям дел.
Иногда ВС дает разъяснения по спорам о праве интеллектуальной собственности. Так, в деле № А40-248391/2016 экономколлегия подчеркнула: суд не может по своей инициативе снизить размер компенсации за нарушение исключительных прав ниже минимального предела, установленного законом. Для этого необходимо как минимум мотивированное заявление ответчика. Максим Лабзин, старший партнер , отмечал, что этим решением экономколлегия внесла в судебную практику «необходимый элемент состязательности» и воспрепятствовала судам проявлять большую заботу об интересах ответчика, чем он сам ее выражает.
Экономколлегия продолжает развивать практику о том, что в кадастре недвижимости должны находиться только объекты, обладающие признаками недвижимости. Если суд признает вещь движимой, то это автоматически повлечет и прекращение прав на нее как на недвижимость, указал ВС в определении по делу № А14-14459/2017.
Уделяется внимание и арендным отношениям. В деле № А56-81210/2016 ВС указал: если арендодатель предъявит иск о взыскании долга по договору, то арендатору не нужно заявлять встречный иск о взыскании стоимости неотделимых улучшений, потому что достаточно заявить возражения в отзыве на иск. А несколько договоров аренды одного помещения не значат, что один из них становится недействительным: такие договоры порождают лишь различные обязательства перед контрагентами. Просто тот арендатор, который не может пользоваться помещением, вправе требовать возмещения убытков (дело № А40-91725/2017).
Доходят до Верховного суда и корпоративные споры. Одно из таких дел вошло в нашу подборку «Топ-5 корпоративных конфликтов в России»: это дело «Аспект-Финанс» (№ А40-104595/2014). В нем нижестоящие суды сослались на то, что закон об акционерных обществах разрешает оспаривать решения общего собрания лишь акционерам. Однако экономколлегия подчеркнула, что кроме участников общества могут быть и другие лица, заинтересованные в иске, и отказывать в иске лишь на основании «неучастия» нельзя. При этом Алена Бачинская, советник , подчеркивает: количество корпоративных споров, переданных за последнее время на рассмотрение во вторую кассацию, «стремится к нулю».
Помимо разрешения непосредственно споров, зачастую экономколлегии приходилось вмешиваться в то, как нижестоящие инстанции трактуют процессуальные законы. Так, ВС множество раз объяснял, как распределять судебные расходы в арбитражном процессе, а также поправлять суды, которые отказывались рассматривать жалобы компаний.
Вот несколько «процессуальных» решений, которые выделил сам Верховный суд, включив их в свои обзоры практики:
- Компания наняла юриста и заплатила за него в бюджет НДФЛ в 13%. Такие затраты общества непосредственно связаны с рассмотрением спора в арбитражном суде, а значит, относятся к судебным издержкам и подлежат возмещению проигравшей стороной, указала экономколлегия в деле № А36-3766/2015.
- В деле № А46-1036/2018 Экономколлегия указала: государственная пошлина не взыскивается с налогоплательщика, если инспекция добровольно удовлетворила его требования после обращения в суд.
- В рамках дела № А65-11490/2017 ВС указал: действующие нормы АПК не дают апелляции возможность отказать в удовлетворении жалобы лишь по тому основанию, что заявитель не воспользовался правом на подачу заявления о составлении мотивированного решения.
- В определии по делу № А58-185/2016 экономколлегия запретила отказывать заявителю в восстановлении срока подачи жалобы, если он пропустил эти сроки по вине суда.
- Направление претензии контрагенту «тормозит» срок исковой давности на 30 дней или на другое время для ответа, если оно указано в договоре. Правило действует даже в том случае, если претензионный порядок обязательный, указала экономколлегия в деле № А40-43937/2017.
Пять лет без ВАС
«Работа Экономколлегии за прошедшие пять лет смогла обеспечить преемственность правовых позиций ВАС», — отмечает Валерия Ивачева. По словам эксперта, экономколлегия «адекватно» реагирует на потребности гражданского оборота и противостоит формализму судов нижестоящих инстанций.
По мнению Михаила Гусева, сейчас сложно ответить на вопрос, удалось ли Экономколлегии безболезненно «заменить» ВАС — ведь в большом количестве споров сохраняют актуальность правовые позиции, сформированные еще «предшественником». «Вероятно, в последующие годы Экономколлегии и ВС в целом удастся сформировать позицию по всем или большинству ключевых вопросов, возникающих в судах при рассмотрении экономических споров. В такой ситуации возможно будет окончательно сказать, что замена главного «экономического» суда прошла успешно», — говорит он. При этом в целом эксперт оценивает работу главной «экономической» инстанции России положительно — в том числе и за борьбу за «исключение формального подхода» к рассмотрению дел. Итоги деятельность коллегии можно оценить скорее позитивно, «особенно на фоне апокалиптических ожиданий многих в начале ее деятельности», говорит Мария Михеенкова. «Многие отмечали, что коллегия менее активна в «правотворчестве», то есть таком толковании правовых норм, которые фактически восполняют пробелы закона или исправляют его «перекосы». Однако в последнее время подобная активность повысилась».