ПРАВО.ru
Практика
5 апреля 2024, 11:44

Без программ и обновлений: споры из-за ухода вендоров

Без программ и обновлений: споры из-за ухода вендоров
Иностранные правообладатели программного обеспечения ушли из РФ, и отечественный бизнес столкнулся с проблемами. Компаниям либо полностью закрыли доступ к программам, или ограничили возможность их обновлять. Из-за проблем с ПО пользователи судятся с владельцами софта и дистрибьюторами. А последние — с правообладателями или их российскими «дочками». Юристы говорят, что результат споров из-за ухода вендоров зависит от договорных конструкций.

По данным исследования Naumen, 56% российских компаний лишились техподдержки из-за ухода иностранных IТ-вендоров (правообладатели программного обеспечения) с отечественного рынка, писал Forbes в октябре 2022-го. А согласно исследованию «Крок» и Tadviser, которое провели в конце 2022-го, уже 68,5% компаний испытали проблемы, поскольку больше не могли обновлять программное обеспечение и пользоваться сервисными гарантиями и зарубежными облаками. К тому же подорожали компоненты и пришлось искать альтернативные решения. Исследование провели среди IT-руководителей топ-600 компаний РФ и энтерпрайз-бизнеса в ретейле, финансах, энергетике, промышленности и нефтегазовой отрасли.

И если компании, согласно итогам того же исследования «Крок» и Tadviser, постепенно приспособились к новым реалиям с точки зрения ИТ-решений, уход вендоров породил новое направление работы для юристов. Так, участники правоотношений — вендоры, дистрибьюторы и конечные пользователи — стали активно спорить друг с другом. Чтобы понять суть разбирательств, нужно понять, как строилось взаимодействие внутри этой цепочки. 

Как взаимодействуют с вендорами

Правообладатели предоставляли свою продукцию российским пользователям за деньги, обычно по предоплате. Они могли делать это напрямую или через дистрибьютора. Также в цепочке мог участвовать реселлер — это посредник, который «перепродает» товар, приобретенный у дистрибьютора. 

Право использования ПО конечный пользователь получает от самих правообладателей, когда он, покупая физический носитель ПО или сертификаты, с условиями лицензии через реселлера, получает доступ к ПО и принимает условия соглашения о его использовании, отмечает Анастасия Кузьмина, старший консультантKept Kept Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Антимонопольное право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Экологическое право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) Часто в качестве основного дистрибьютора правообладатели выбирают свои российские дочерние компании, объясняет Антон Банковский, советник Городисский и Партнеры Городисский и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) И уже «дочка» подписывает договоры с пользователями или с иными дистрибьюторами — реселлерами, которые заключают сделки с пользователями. Эксперт отмечает, что по дистрибьюторскому договору и с реселлерами, и с конечными пользователями правообладатель мог предоставить дистрибьютору:

  • право использования ПО с возможностью сублицензирования;
  • право на распространение экземпляров ПО (или дистрибутивов) как товаров;
  • право на распространение сертификатов (как товаров), позволяющих пользователям вступить в прямые отношения с правообладателем. То есть дистрибьютор содействует пользователю в оформлении отношений с правообладателем;
  • право на оказание техподдержки и выполнение иных работ или оказание услуг для пользователя.

В большинстве случаев такие варианты предполагают, что пользователь заключит договор с дистрибьютором и примет лицензионные условия правообладателя, говорит Банковский. 

Правообладатель или его «дочка» может взять на себя обязанности по установке ПО, техподдержке и оказанию иных услуг для пользователя, с которым дистрибьютор заключает договор. Впоследствии дистрибьютор уже в сделках с пользователями либо берется выполнить эти обязанности перед пользователем, либо обязуется лишь помогать пользователю оформлять отношения с правообладателем.

Антон Банковский, советник Городисский и Партнеры Городисский и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

Содержание договора между дистрибьютором и пользователями ПО зачастую определяется в зависимости от условий соглашения дистрибьютора с правообладателем, отмечает эксперт.

Как вендоры уходили из России

Иностранные правообладатели уходили с российского рынка по-разному. Чаще всего проблемы связаны с тем, что правообладатель перестал оказывать техподдержку и поставлять доработки или обновления, объясняет Екатерина Попонина, старший юрист направления IP Litigation Versus.legal Versus.legal Федеральный рейтинг. группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Цифровая экономика группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Семейное и наследственное право группа Финансовое/Банковское право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Экологическое право группа Банкротство (споры mid market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) 9место По количеству юристов 29место По выручке на юриста 32место По выручке Профайл компании Большая часть программного обеспечения дорабатывается и обновляется практически все время. Даже если у российской компании остается право и возможность использовать ПО без техподдержки, ей приходится переходить на российский аналог, говорит эксперт. Самим дорабатывать программу без согласия правообладателя нельзя.

Некоторые правообладатели направляли российским контрагентам письма об одностороннем расторжении договоров, рассказывает Антон Федотов, директор Kept Kept Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Антимонопольное право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Экологическое право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) Другие вендоры, которые предоставляли право использовать ПО на основании, например, ежемесячной подписки, предупредили пользователей о прекращении доступа к ПО с определенной даты. Так поступил, к примеру, Oracle.

«Мы столкнулись на практике с отключением доступа к ПО или обновлениям конечным российским пользователям», — делится Александра Козина, юрист ART DE LEX ART DE LEX Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Международные судебные разбирательства группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Банкротство (споры high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Финансовое/Банковское право Профайл компании С точки зрения права, это односторонний отказ от договоров, объясняет эксперт. Есть случаи, когда правообладатели без отсылки к договору просто прекращали техподдержку либо доступ к продукту со ссылкой на невозможность дальнейшего сотрудничества из-за существенного изменения обстоятельств, отмечает Антон Нефедьев, советник, патентный поверенный, руководитель направления «Интеллектуальные права в сфере технологий», практика разрешения споров и интеллектуальной собственности ALUMNI Partners ALUMNI Partners Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Санкционное право группа Финансовое/Банковское право группа Международные судебные разбирательства Профайл компании

Недовольство пользователей

В результате ухода вендоров пользователи остались очень недовольны, так как их лишили возможности нормально пользоваться ПО. Кому они могут предъявить требования — зависит от того, с кем (дистрибьютором или правообладателем), у них прямой договор, говорит Рузанна Ахобекова, советник практики ИС, ИТ и телекоммуникаций Nextons Nextons Федеральный рейтинг. группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Финансовое/Банковское право группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) Профайл компании Сначала надо определить обязанную сторону в договоре, а затем можно проверять условия сделки и действовать в зависимости от ее условий — направлять претензию контрагенту и обращаться в суд.

В целом конечные пользователи сейчас предъявляют иски о неосновательном обогащении к дистрибьюторам и реселлерам, говорит Козина. К зарубежным правообладателям истцы не идут, потому что боятся иностранных судов.

Чем сильнее сторона обезопасила себя при составлении договора, тем более выигрышна ее позиция в конфликте, отмечает Попонина. Например, в деле № А40-74207/2023 суды встали на сторону пользователей, которые взыскивали с поставщика ПО долг по договорам. По ним последний передавал пользователям сертификаты на техническую поддержку. А в деле № А41-40473/2022 суды защитили дистрибьютора. У него был договор поставки с компанией, по которому она приобрела сертификаты на техподдержку иностранного правообладателя. Он впоследствии ушел из России, а фирма безуспешно пыталась взыскать неосновательное обогащение, так как предоставляла ПО пользователям. 

При возникновении споров имеет значение, остался ли доступ к дистрибутиву программы или был утрачен только доступ к обновлениям.

Максим Волков, адвокат, заместитель руководителя практики разрешения споров BFL | PATENTUS BFL | PATENTUS Федеральный рейтинг. группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика)

То есть имеет значение, что обязался сделать дистрибьютор по договору с пользователем. Если только поставить сертификаты, как во втором случае, то дистрибьютор не отвечает за прекращение работоспособности ПО. Риски несет правообладатель по прямому лицензионному соглашению с пользователем, объясняет Волков. Если дистрибьютор предоставляет услуги по последующему обслуживанию и гарантии, пользователь может выбрать, что ему сделать — обратиться к посреднику или к правообладателю. 

Если речь о сертификатах (ключах для входа), обычно полностью ограничивают доступ к программе, объясняет Волков. Когда применяется лицензирование, как правило, приостанавливается обслуживание, поскольку конечному пользователю предоставляют версию программы, которая интегрируется в систему и настраивается под него. Это важно, потому что в первом случае пользователь теряет возможность использовать ПО, а во втором — лишь доступ к обновлениям, подчеркивает эксперт. При этом в некоторых договорах иногда разделяют стоимость самой программы и цену ее обслуживания. Тогда пользователю надо доказать, что без обновлений ПО не имеет для него коммерческой ценности.

Патентные войны: что делать, если разработка похожа на чужую

Если у дистрибьютора по договору есть лишь посреднические функции, например только обязательство передать сертификаты на ПО и оказать поддержку, то суд, скорее всего, придет к выводу, что дистрибьютор не отвечает за дальнейшее отключение доступа к ПО иностранным правообладателем, полагает Федотов. Если дистрибьютор по договору предоставляет лицензию на использование ПО пользователю или гарантирует обеспечение техподдержки ПО, то, вероятно, суд решит, что прекращение доступа к ПО — нарушение обязательств дистрибьютора по договору.


Рекомендации пользователям и дистрибьюторам

✔ Пользователю важно задуматься об импортозамещении ПО, рекомендует Федотов. Ведь даже если иск удовлетворят, доступ к ПО ушедших вендоров не возобновят. 

✔ В будущем пользователям важно крайне внимательно отнестись к договорным конструкциям. Особенно к ответственности дистрибьютора на случай неработоспособности ПО, советует Алексей Дарков, советник, руководитель практики интеллектуальной собственности VERBA LEGAL VERBA LEGAL Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Санкционное право группа Цифровая экономика группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика Профайл компании . Особый, но частый случай, когда ПО предустановлено на высокотехнологичном оборудовании. Надо учесть его качественные характеристики. «Чтобы не остаться с тыквой вместо кареты, нужно оценивать риски в деньгах и закладывать их в договор с дистрибьютором», — говорит Дарков.

✔ Дистрибьютору нужно проанализировать договор с пользователем и выяснить, должен ли он предоставить ему права использования ПО или оказывать услуги по техподдержке, отмечает Федотов. Если нет и иностранный правообладатель напрямую предоставляет пользователю право на использование программы и занимается поддержкой, то дистрибьютор сможет защититься от иска пользователя.

✔ Дистрибьютору целесообразно проанализировать свой договор с правообладателем или «дочкой» правообладателя, рекомендует Шермет Курбанов, юрист, практика интеллектуальной собственности SEAMLESS Legal (SL Legal) SEAMLESS Legal (SL Legal) Федеральный рейтинг. группа Защита персональных данных группа Страховое право группа Экологическое право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Трудовое и миграционное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Цифровая экономика группа Международный арбитраж группа Частный капитал группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) 4место По выручке на юриста 9место По выручке 18место По количеству юристов Часто там есть зеркальные условия. Тогда у дистрибьютора есть шанс взыскать убытки с правообладателя или его дочерней компании.

Еще, хотя российские компании и опасаются иностранных судов, все же есть дела, когда конечные пользователи ПО подавали иски напрямую к иностранному правообладателю, отмечает Курбанов. Например, в деле № А40-112940/2023 российская компания «Нексайн» потребовала взыскать неосновательное обогащение и проценты за пользование чужими деньгами с представительства «Оракл Нидерланд Б.В.». И суд удовлетворил иск.

Законодательство РФ не признает санкции, поэтому правообладатели не смогут сослаться на форс-мажор, отмечает Волков. Для защиты им можно использовать аргументы о том, что экземпляр программы предоставили, ее использование без обслуживания возможно, а услуги по последнему составляют незначительную часть. Если доступа нет полностью, правообладателям остается отстаивать меньшую стоимость к возврату на основании аргументов о фактическом сроке использования, считает эксперт. Для пользователей главной проблемой будет отсутствие имущества в РФ. Поэтому пользователи стремятся предъявить требования не к правообладателю, а к российским дистрибьюторам.

В целом сейчас суды, как правило, встают на сторону российских компаний и удовлетворяют их требования против иностранных правообладателей (их российских «дочек»), если прекращение доступа к ПО нарушает договор, говорит Федотов. По мнению эксперта, политические факторы не принимают во внимание и суд действует в соответствии с законом и учитывает договоренности сторон. «Полагаем, что практика продолжит двигаться именно в этом направлении», — считает эксперт. 

А если дистрибьютор не виноват?

Другая группа дел из-за ухода вендоров — споры дистрибьюторов с правообладателями, ведь бизнес тех, кто продвигал зарубежное ПО в России, тоже пострадал. Большинство дистрибьюторов предъявляют иски к российским «дочкам» иностранных вендоров. Они требуют взыскать неосновательное обогащение, говорит Кузьмина, и проценты за пользование чужими деньгами. Иногда иски предъявляют прямо к зарубежному правообладателю или его представительству в РФ. Например, в деле № А40-293149/2022 фирма «Стек Софт» и подала заявление против представительства компании «Оракл Недерланд Б.В.». Истцу по договору предоставлялись лицензии на программы Oracle и техническое сопровождение. Суд удовлетворил требования о взыскании неосновательного обогащения, но не нашел оснований возвращать вознаграждение за предоставление лицензии, поскольку в этих случаях встречное обязательство исполнено, рассказывает Кузьмина. 

Дистрибьютор сможет взыскать с вендора неосновательное обогащение, когда он заплатил правообладателю аванс за предоставление права использования или техническую поддержку, а вендор этого не сделал, говорит Кузьмина. Как правило, сумма будет фактически включать неосновательное обогащение, взысканное пользователями с дистрибьютора.

Козина обращает внимание на дело № А40-18637/2023. Там реселлер требует обязать иностранного правообладателя продлить действие ранее выданных сертификатов на ПО, восстановить действие партнерского соглашения через оспаривание незаконного одностороннего отказа, взыскать убытки, которые реселлер понес из-за действий контрагента. Суд в итоге признал отказ от партнерского соглашения недействительным и обязал восстановить его действие.