Что такое D&O-страхование
D&O-страхование (Directors and Officers Liability Insurance — страхование ответственности директоров и должностных лиц) давно включено в российский «соцпакет» топ-менеджмента международных компаний и крупных национальных корпораций, рассказывает советник Анжелика Яхнева. Более двадцати лет этот вид страхования входит в стандартный перечень услуг практически у всех ведущих российских страховщиков.
В 2022 году после ухода иностранных инвесторов спрос на D&O-страхование в России на время спал, но нарастающая предпринимательская активность в условиях санкционного давления и глобальной неопределенности способствуют возрождению спроса. Рост популярности услуги отметил и старший партнер и глава практики страхования Леонид Зубарев. Так, в 2023 году продажи полисов D&O подскочили на 20% из-за санкций и структурных перестановок, а в начале года ответственность своих руководителей застраховала и Санкт-Петербургская биржа.
Юрист Александр Карташов считает, что возрождение интереса к страхованию ответственности должностных лиц связан с условиями экономической турбулентности, из-за которой появляются новые риски. Например, это субсидиарная ответственность руководителей при банкротстве. Эксперт напомнил и о продолжающихся последствиях пандемии COVID-19, ведь именно в это время компании могли получить многочисленные убытки из-за ошибок должностных лиц. Кроме того, за последние два года повысились санкционные риски, в особенности из-за наличия в составе органов управления компаний иностранцев.
Отдельного регулирования для страхования ответственности руководителей в действующем законодательстве нет, но участники рынка и суды пришли к единому пониманию этого продукта, определив его как смешанный, рассказывает руководитель практики страхования Роман Садовский. Так, в определении по делу № А40-191294/2022, где коллегия адвокатов обратилась к «Ингосстраху» о взыскании страхового возмещения, суд указал: договор D&O состоит из страхования гражданской ответственности (ст. 931 ГК) и финансовых рисков (п. 4 ст. 4 закона «О страховом деле», общие положения ГК о страховании).
С помощью полиса можно застраховать ответственность органов управления компании перед владельцами, акционерами, инвесторами и третьими лицами. Это поможет, если к ним предъявят требования о возмещении ущерба в рамках ст. 71 закона «Об акционерных обществах», например, из-за плохих управленческих решений или нарушения служебных обязанностей.
Когда D&O пригодится бизнесу
Зубарев рассказывает, что в российской практике такие договоры стали заключать при выходе крупных компаний на зарубежные рынки капитала. Там наличие страховки на директора — одно из требований к публичному размещению ценных бумаг. Теперь изначальная цель D&O изменилась.
D&O использует высший менеджмент, чтобы уменьшить риск наступления неблагоприятных финансовых и даже уголовных последствий при банкротстве компании, корпоративном конфликте или смене собственника.
В первую очередь полис страхования ответственности руководителей нужен публичным компаниям, выходящим на IPO, размещающим акции или облигации, привлекающим банковское финансирование, и участникам ВЭД, объясняет партнер Кира Свинцова. Но вообще услуга будет полезна любой компании, независимо от ее размера и публичности, считает эксперт. Ведь страховка защищает от риска ответственности за убытки, который нельзя полностью исключить ни для одного руководителя, насколько профессиональным он бы ни был.
Наличие полиса страхования ответственности — это сигнал для контрагентов и рынка, что управление рисками в компании находится на определенном уровне. Это свидетельствует о ее надежности.
D&O-полис нужен не каждой компании. Для малого и среднего предпринимательства больше подойдет страхование предпринимательских рисков, поскольку оно потенциально способно защитить от большего числа страховых случаев, уверен Карташов. Крупному бизнесу юрист советует выбрать оба вида страхования: как для защиты компании от риска нарушения обязательств со стороны контрагентов либо объективных негативных факторов, так и для защиты руководителей от возможных отрицательных последствий неправильных управленческих решений. При этом Кислов считает, что продукт должен быть интересен и малым субъектам предпринимательства, поскольку гарантирует компенсацию на юридическую защиту. Основной вопрос — есть ли у компании ресурс на его приобретение.
Что можно включить в договор, а что нельзя
Эксперты рассказывают, что по полису D&O можно застраховать такие риски:
- ответственность и расходы фирмы за возмещение другим лицам в связи с ошибочными действиями директора;
- расходы директоров, если фирма не может их возместить по закону;
- ответственность компании за вред, который она причинила третьим лицам из-за своих ошибок , связанных с оборотом ценных бумаг.
Стандартный полис должен защищать членов совета директоров, членов правления, генерального директора, главного бухгалтера, в производственных компаниях — главного инженера, считает Зубарев. За отдельную плату можно попробовать включить руководителей на уровне дивизионов и департаментов. Распространять действие полиса практически на всех сотрудников с административно-хозяйственными полномочиями, по мнению эксперта, — это перебор. Свинцова считает, что у каждой компании будет свой круг лиц, который понадобится включить в полис. И чем больше и публичнее компания, тем он шире. Кислов же советует ориентироваться на судебную практику и включать в полис тех, кого привлекают к субсидиарной ответственности.
Страховка покрывает любые издержки и расходы застрахованного лица либо компании, понесенные в связи с предъявлением исков и претензий к застрахованным должностным лицам, отмечает Карташов. При этом во многих договорах страховым случаем считается момент предъявления застрахованному лицу или компании требования о взыскании убытков либо несении расходов, а не момент вступления в силу судебного акта. Это дает право заявить требование о возмещении расходов, не дожидаясь решения суда.
D&O, как правило, покрывает расходы на адвокатов, юридических консультантов и экспертов, привлеченных для защиты застрахованного лица. Также можно покрыть стоимость услуг переводчиков, транспорта, проживания и иные расходы, связанные с защитой застрахованного лица.
Полис может покрывать широкий спектр расходов, связанных с различными действиями и бездействиями руководителей, рассказывает Свинцова. Конкретный состав покрываемых расходов стороны могут определить в договоре. Например, можно включить расходы из-за неисполнения служебных обязанностей, утечки инсайдерской информации, убыточной сделки, необоснованной инвестиционной политики, конфликта интересов и разглашения коммерческой или иной охраняемой законом тайны.
Но есть риски, которые полис не покроет. Некоторые исключения могут быть в самом договоре. Садовский перечислил наиболее распространенные:
- «Поведение» (Conduct). Не покрываются требования, относящиеся к получению соответствующим застрахованным лицом любого личного дохода или преимущества, на которое оно не имело права, и к любому умышленному нарушению действующего законодательства.
- «Ущерб здоровью и повреждение имущества» (Bodily injury and property damage). Не покрываются требования, которые относятся к причинению вреда жизни, здоровью или физическому имуществу третьих лиц.
- «Загрязнение окружающей среды» (Pollution). Не покрываются требования, относящиеся к загрязнению окружающей среды в любых формах.
Как и любые договоры страхования, D&O содержат исключения. Наиболее распространенное — это исключение умышленного противоправного поведения. Если установят, что директор действовал во вред компании намеренно, то его расходы и ответственность не застрахуют.
Договор страхования ответственности должностных лиц не может противоречить императивным нормам законодательства. Карташов рассказывает, что не допускается страхование противоправных интересов или покрытие штрафов (п. 1 ст. 928 ГК). Так, в деле № А40-183768/2018 суд отказал в требованиях, заявленных из-за наложения на банк административного штрафа. Суд посчитал недопустимым страхование ответственности перед государством. Поэтому страховщик не заключал и не мог заключить договор страхования на уплату штрафов за совершение правонарушений.
«Франкенштейны» или привлекательный инструмент?
Многие российские эксперты все еще считают существующую концепцию D&O-полисов дефектной или не позволяющей использовать этот инструмент в полную силу, делится Яхнева. Доверия к страхованию со стороны бизнеса не добавляют и громкие процессы.
По мнению Зубарева, проблемы этого вида страхования в России лежат не в правовой плоскости, а в практике его использования. Он считает используемые конструкции «франкенштейнами», поскольку они слеплены из безнадежно устаревших западных вордингов (wording — использование специально разработанных формулировок в текстах) с комментариями брокеров, страховщиков и страхователей. Из-за этого есть трудности с толкованием договоров в спорах между бизнесом и страховыми компаниями.
Так, российские суды со ссылкой на п. 3 ст. 931 ГК («Страхование ответственности за причинение вреда») не допускает выплаты, если совпадают страхователь и застрахованное лицо. В деле № А40-334460/2019 управляющая «ВЛС Инвест» обратилась с иском к «Альфастрахованию» на 500 млн руб. по договору страхования от 2015 года. Она утверждала, что страховой случай наступил из-за действий бывшего директора: должник не смог исполнить обязательства перед кредиторами. Но суд ей отказал, поскольку договор страхования ответственности был заключен не в пользу «ВЛС Инвест», а в пользу третьих лиц, которым компания могла принести ущерб. Кроме того, истец был страхователем по договору страхования ответственности, что в силу п. 3 ст. 931 ГК лишает его права требовать выплаты страхового возмещения в свою пользу. Аналогичную позицию занял Верховный суд, отказав в передаче жалобы по делу № А40-334453/2019.
При этом, чтобы случай считался страховым, требование о возмещении вреда должно быть заявлено непосредственно к застрахованным лицам, то есть к директорам, а не к компании, отмечает руководитель практики «Страхование» Мария Краснова. Так, страховым случаем по договору D&O не признаются требования о возмещении убытков, заявленные к компании в результате ненадлежащего исполнения ей каких-либо обязательств. Даже если это связано с неверными действиями директора компании.
В деле № А40-234643/2016 суд установил, что органы управления компании не несут ответственности перед кредиторами по ее договорным обязательствам. Поэтому в таких ситуациях страхование ответственности директоров не работает, поскольку не считается страхованием ни договорной, ни гражданской ответственности юридического лица. С Красновой соглашается Яхнева, поясняя, что суды стараются отнести D&O к одному из утвержденных в п. 2 ст. 929 ГК видов страхования: это либо причинение вреда, либо предпринимательский риск. От вида соглашения и застрахованной ответственности (деликтная или договорная) будет зависеть субъектный состав, применяемые нормы, исковая давность и сама возможность страхования такой ответственности.
Основным препятствием для широкого распространения D&O остается отсутствие четкого законодательного регулирования. Без него суды интерпретируют соглашения исходя из собственного понимания этого института.
D&O-страхование — привлекательный и перспективный инструмент защиты топ-менеджмента, считает Яхнева. Но без четкого законодательного регулирования эксперт советует внимательнее подходить к разработке соглашения: моделировать документ с учетом существующей гражданско-правовой специфики и сложившейся судебной практики. Только грамотно разработанное соглашение обеспечит защиту руководителей от претензий владельцев бизнеса, регулирующих органов и контрагентов, а также позволит возместить расходы на юристов и адвокатов, считает юрист.