Александр Варшавский, Камо Авагумян, Андрей Ольховский, Арсен Каноков — этих и многих других бизнесменов объединяет то, что в их руках сосредоточились активы ушедших из России иностранных компаний. Политические события перевернули бизнес-среду, а массовая продажа зарубежных активов открыла российским предпринимателям новые возможности.
Сделки подобного рода привлекательны для местных акционеров, поскольку они дают возможность приобрести компанию с уже налаженной системой управления, устоявшейся репутацией на рынке, необходимым оборудованием и технологиями для операционной деятельности. Но управление такими приобретениями представляет собой вызов для нового руководства.
Чем это регулируется?
Сейчас не получится приобрести крупный иностранный актив легко: уход зарубежных инвесторов с российского рынка заторможен указом президента № 618, подписанным 8 сентября 2022 года. В нем устанавливаются правила совершения сделок с лицами из недружественных стран по приобретению и отчуждению акций и долей в российских юрлицах. Это значит, что для такой покупки нужно сначала получить разрешение подкомиссии правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в России. Правила выдачи таких разрешений указаны в постановлении кабмина. Заявление (его может направить как резидент, так и его контрагент) подается через Минфин. Госорган сам передаст его на рассмотрение подкомиссии, и останется только дождаться решения. Правда, сколько придется ждать — неизвестно, никаких предельных сроков в постановлении не указано. Согласование сделки может затянуться не на один месяц, и это первый момент, который нужно учитывать.
Кристина Кокарева, юрист практики корпоративного права , рассказала о последствиях совершения таких сделок. В частности, покупатель актива обязан поддерживать ключевые показатели эффективности (KPI), среди которых: сохранение технологического потенциала и основного вида экономической деятельности приобретаемой компании, сохранение рабочих мест и исполнение ранее заключенных договоров. Об этом говорится в выписке из решения подкомиссии № 171/5.
Какие возникают сложности?
Несколько лет назад было тяжело представить, что иностранные активы могут отчуждаться в таких количествах, а потому универсальную схему управления ими вывести пока сложно — такой запрос появился совсем недавно. Тем не менее, эксперты уже выявили несколько существующих на практике трудностей, которые точно нужно учитывать с самого начала.
Чаще всего, говорит Алена Шубина, советник коллегии адвокатов , менеджмент сталкивается с необходимостью наладить отношения с теми, кто раньше был тесно связан с «дочкой» иностранной компании. Это, прежде всего, ее контрагенты и клиенты. Чтобы приобретаемая компания продолжала успешно работать, нужно снабжать ее необходимыми материалами и сбывать продукцию на прежнем уровне, объяснила эксперт. По этой причине следует оценить, получится ли заинтересовать основных поставщиков и клиентов компании поддержанием отношений. Это будет сделать легче, если производимый продукт не упадет в качестве, а цена останется привлекательной.
Шубина отметила и то, что в сделках по продаже компании нередко встает кадровый вопрос. Менеджмент может столкнуться с необходимостью создать дополнительную мотивацию для удержания ценных сотрудников, сказала эксперт. Не исключено, что часть персонала будет не столь востребована, а значит, придется сокращать штат с соблюдением как предусмотренных законом гарантий, так и обязательств, принятых на себя покупателем.
Требование поддерживать KPI добавило неопределенности в сделки по покупке иностранных активов. Дело в том, поясняет партнер практики корпоративного права/M&A Артем Тамаев, что последствия их несоблюдения пока неизвестны: санкции нигде не закреплены. Юрист, тем не менее, советует во избежание дальнейших проблем обеспечить мониторинг и аккуратное соблюдение KPI.
Кокарева придерживается той же точки зрения. По ее мнению, новому собственнику стоит разработать внутреннюю политику в приобретенной фирме по контролю за достижением поставленных KPI. Его можно поручить генеральному и финансовому директорам или иным лицам. Это позволит вовремя обнаружить проблемы, если они есть, и устранить них.
Пробелы в законодательном регулировании не дают оценить примерный уровень риска, который берет на себя российский инвестор, приобретая такой актив. Это касается, в частности, порядка действий в случае, если установленные KPI все же не будут достигнуты.
Немало проблем возникает у покупателей, которые пренебрегли вопросом интеллектуальной собственности. Озаботиться им нужно обязательно: потеря возможности использовать фирменное наименование или товарный знак может не просто затруднить деятельность организации, но и сделать ее невозможной, предостерегла Кокарева.
Так, датская Carlsberg Group в одностороннем порядке заявила о расторжении всех лицензионных соглашений с дочерней «Балтикой». Это мешало российской пивоваренной компании производить несколько очень известных брендов. «Балтика», в свою очередь, обратилась с иском в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области (дело № А56-126541/2023), в котором потребовала признать недействительным односторонний отказ от лицензионного соглашения. Суд принял обеспечительные меры по иску, запретил Роспатенту прекращать права «Балтики» на спорные марки пива, а позднее удовлетворил иск. Подробнее — в материале.
Дочерние российские структуры международных компаний зачастую пользуются иностранным ПО и интеллектуальной собственностью по лицензионному договору с материнской компанией, объяснила Александра Хаустова, руководитель проектов По ее словам, сейчас сохранение лицензионных договоров в подавляющем большинстве случаев невозможно. Необходимо заранее понимать, какие права остаются у компании на товарные знаки, патенты, технологии и подобное. Организациям, которым критически важно использовать специализированное ПО, нужно заранее подумать об их замещении.
Действительно, проблема с ПО возникает нередко, согласился Тамаев. Например, часто случались ситуации, когда продающие иностранцы забирали с собой софт, и у новых собственников была задача «оживить» и «запустить» то или иное оборудование на новом программном обеспечении.
В свете принятого в США нового пакета санкций о запрете на оказание широкого спектра IT-услуг российским потребителям, в первую очередь коммерческим и производственным, эта проблема становится гораздо более острой. Менеджменту необходимо оперативно обеспечить переход на отечественные системы с минимальными потерями для рабочего процесса.
Самое ответственное в принятии решения о покупке иностранных активов — это правильно рассчитать свои силы и возможности, считает Александра Клещева, партнер практики корпоративного права / слияний и поглощений Юрист утверждает, что перед покупкой актива новый собственник должен убедиться, что у него есть возможности и ресурсы, чтобы обеспечить работу компании и ее обычную хозяйственную деятельность.
После продажи западных активов многие критически важные вопросы становятся актуальными только для его нового собственника. По этой причине их нужно урегулировать еще на этапе обсуждения условий сделки. Например, согласовать с иностранным собственником поставку или ремонт определенного оборудования, если оно необходимо для бизнеса российской компании. В противном случае все эти проблемы лягут на плечи нового собственника.
Клещев рассказывает, что дела о банкротстве компаний, у которых сменились собственники, связаны с тем, что новые владельцы не смогли поддержать финансовое состояние на прежнем уровне, наладить производственные цепочки или договориться с контрагентами. Впрочем, добавляет юрист, существенные ошибки в управлении российские владельцы допускают редко.
На что еще обратить внимание?
Этап 1. Приобретение активов
Для эффективного управления необходимо провести тщательный анализ (due diligence) приобретаемого актива. Стоит обратить внимание на договоры, которые имеют значение для операционной деятельности компании.
Кокарева добавила, что если фирма продает товар, который поставляет материнская компания, в транзакционных документах по сделке можно закрепить цены на поставки на определенный период, преимущественное право «дочки» получать товар от «матери» и подобное. В любом случае исполнение обязательств сильно зависит от добросовестности сторон: принудить продавца к чему-либо не получится. Ведь исполнение решений российских судов за пределами страны сейчас затруднительно.
Этап 2. Управление активами
Когда продаются российские подразделения иностранных организаций, интеграция с материнской компанией может быть нарушена или полностью прекращена. Для успешной деятельности фирмы менеджмент должен заранее перестроить бизнес-процессы таким образом, чтобы они оставались максимально эффективными и адаптированными к новым условиям. Хаустова делает акцент на том, что после приобретения актива необходимо грамотно интегрировать его в свой бизнес.
Иногда новое руководство и собственники несогласны с решениями, которые приняли ранее, а потому обращаются с исками об оспаривании совершенных сделок: продажи активов по заниженной цене, переводов ключевых контрактов в другую юрисдикцию, отказов от поставок санкционным лицам и подобного. Нужно быть готовым к тому, что впереди могут ожидать многочисленные судебные процессы, предупредил Клещев.
А нужен ли юрист?
Очевидно, что даже опытному бизнесмену сложно учесть такое количество нюансов при совершении сделки, поэтому без помощи юриста здесь не обойтись. Например, консультанты могут помочь владельцам такого бизнеса, выполняя следующие задачи:
- сопровождение заключения договоров с крупными контрагентами;
- разработка систем поощрения для сотрудников и путей оптимизации структуры штата;
- аудит деятельности компании;
- проведение due diligence и сопровождение сделки по приобретению объекта;
- консультации по вопросам интеллектуальной собственности;
- сопровождение работы с иностранными провайдерами.
Резюмируя, эксперты отметили, что российские покупатели осознают важность сохранения уже существующих коллективов и организацию контролируемого перехода под новое руководство. Люди — ключевой ресурс компаний, которые ранее принадлежали западным владельцам. Каждая сделка уникальна, и способы управления активами различаются в зависимости от сектора экономики, в котором работает приобретаемая компания.