Нюансы наследования за рубежом
Даже некрупный актив за границей, например инвестиционный счет, апартаменты или доля в стартапе, подпадает под регулирование местного законодательства. Это значит, что после смерти владельца или при попытке передачи вступают в действие законы той страны, где находится имущество: счет могут заморозить, наследникам придется платить налог или оформлять документы заново, а иногда активы и вовсе не удается найти.
Примерно 31% семейного капитала теряется при передаче, потому что наследники не знают, где он находится. Еще 56% оказываются под угрозой из-за исков государства или третьих лиц.
Такие проблемы часто возникают, если активы оформлены напрямую на физлицо. Чтобы этого избежать, собственники все чаще создают специальные механизмы управления — семейные фонды, трасты или холдинговые компании. «Без стратегии велика вероятность, что активы перейдут не тем наследникам, будут заморожены или проданы с дисконтом», — поясняет руководитель практики частных клиентов Delcredere Алексей Наумов. Например, после смерти основателя компании Natura Siberica Андрея Трубникова не осталось завещания, а потому на наследство бизнесмена начали претендовать две жены предпринимателя и дети от разных браков. Ситуация осложнилась сменой руководства компании, что привело к затяжному конфликту, а затем — к корпоративному и имущественному кризису. А после смерти основателя «Ростагроэкспорта» и бренда «Б. Ю. Александров» Бориса Александрова при открытии наследства родственники узнали о существовании еще одной дочери бизнесмена — Натальи Кокоте. Между наследниками разгорелись споры, которые длятся уже пять лет.
Важный нюанс, на который нужно обратить внимание, — составление завещания. Руководитель практики семейного и наследственного права IPN Partners Светлана Иванова рассказывает: большинство стран признает российские завещания, но их исполнение будет зависеть от существования двустороннего соглашения между Россией и этой страной. Если оно есть, достаточно перевода и легализации завещания; если его нет, может потребоваться признание завещания через суд. Так, в ОАЭ не признается российское завещание в отношении местных активов и завещателям приходится прибегать к альтернативным решениям, например оформлять завещание прямо в Dubai International Financial Centre.
Если наследуемое имущество находится за рубежом, Наумов рекомендует составить завещание по месту нахождения активов. Это поможет избежать рисков непризнания составленного в России завещания (или, наоборот, непризнания иностранного завещания в российской юрисдикции) и снизить издержки, связанные с возможным признанием завещания в судебном порядке. Без завещания есть риск, что наследников не найдут в другой стране, особенно если они не зарегистрированы в местных реестрах и не имеют юридической связи с юрисдикцией, где находятся активы. В таких случаях имущество распределяется согласно местному законодательству, что может привести к нежелательным последствиям. Например, в Сингапуре действует процедура, при которой имущество без наследников переходит в собственность государства, рассказывает эксперт.
Дергунова обращает внимание, что российские нотариусы могут выдавать свидетельства о праве на наследство в отношении движимого имущества, но для недвижимости за границей применяется исключительно законодательство страны ее нахождения. Поэтому наследникам приходится инициировать параллельные процедуры в нескольких государствах, каждую со своими сроками и требованиями.
Разница есть и в сроках вступления в наследство. В России установлен шестимесячный период, в Португалии — трехмесячный, в Италии — годичный. По словам руководителя группы международного налогового планирования Международной юридической группы Amond & Smith Ltd Кирилла Бондаренко, обычно процедуры вступления в наследство занимают от нескольких месяцев до года. Процесс существенно затягивается, когда возникают судебные разбирательства и споры между наследниками.
Налоговые обязательства наследников зависят от трех ключевых факторов: места нахождения имущества, налогового резидентства получателя и степени родства с наследодателем. Поэтому ставка налога на наследство в Греции составляет от 1 до 40%, в Великобритании — 40%, во Франции — от 5 до 60%, в Бельгии может достигать 80% в зависимости от региона. Граждане Турции по местному законодательству обязаны платить налоги с наследства или подарков по всему миру, независимо от места своего проживания. В США ставка составляет 40% для крупных наследств, но есть большой необлагаемый минимум для граждан и, наоборот, довольно низкий порог для иностранцев. В ОАЭ, Австралии, Канаде, Израиле, на Кипре такого налога нет вообще. В России налог на наследство отменен с 2006 года, но госпошлина при оформлении наследства составляет 0,3–0,6%.
Если между Россией и страной нахождения наследуемого имущества нет договора об избежании двойного налогообложения, наследники сталкиваются с необходимостью уплаты налогов в обеих странах, говорит Бондаренко. Управляющий партнер O2 Consulting (О2 Консалтинг) и Oxygen Empire Dubai Ольга Сорокина поясняет, что речь, как правило, идет о зарубежном налоге на наследство и российском налоге за продажу унаследованного актива, получение с него дивидендов и другие действия.
- Сформировать пакет доказательств, подтверждающих смерть родственника, степень родства, полномочия представителя. Эти документы необходимо перевести и поставить на них апостиль.
- Запустить локальные процедуры. Среди них Сорокина называет утверждение завещания (probate), признание иностранного документа, назначение представителя. После этого лицу должны предоставить локальный документ, дающий полномочия распоряжаться наследственной массой. Если есть риски отчуждения, одновременно необходимо принять обеспечительные меры в отношении актива: инициировать судебный запрет или судебный приказ, уведомить банк и регистратора. Только после этого можно переходить к реализации и перерегистрации прав, говорит эксперт.
- Обратиться в банки и к регистраторам за реализацией своих прав. По словам Сорокиной, попытки сначала пойти в банк практически всегда приводят к блокировкам из-за отсутствия подтвержденных полномочий.
Если завещания нет, необходимо изучить локальные нормативные акты. Так, в ЕС действует правило применения права страны последнего места жительства, а в странах Персидского залива — права страны гражданства. Иванова говорит, что в любом случае недвижимое имущество будет наследоваться по праву страны его местонахождения. Поэтому важно оставлять распоряжения как минимальный инструмент наследственного планирования, а в идеале — создавать фонды или трасты, говорит эксперт.
С точки зрения практики международного наследования основной риск заключается не в отсутствии завещания как документа, а в отсутствии структурированной модели преемственности активов, которая позволила бы наследникам владеть, управлять и распоряжаться активами сразу после смерти владельца.
- Завещание или пакет завещаний (включая локальные завещания по активам). По словам Сорокиной, это базовый уровень, который закрывает вопрос распоряжения, но не всегда обеспечивает скорость и операционную непрерывность.
- Личные либо наследственные фонды. Они применимы, когда часть активов и центр управления остаются в России либо когда требуется российский правовой контур для семейной конституции, управления и преемственности — при этом конструкция требует четкого выстраивания с учетом обязательных долей и супружеской доли. Личные фонды позволяют исполнить волю наследодателя еще при его жизни (или после смерти, в зависимости от типа фонда) и сохранить бесшовное владение и управление активами, говорит Бондаренко.
- Трасты и фонды иностранных юрисдикций. Такие структуры используются, когда надо обеспечить долгосрочное управление, защиту бенефициаров, распределение по заранее установленным правилам и снижение рисков. Эти конструкции требуют глубокого налогового комплаенса.
- Корпоративное структурирование владения активами. Этот инструмент в практике M&A, по мнению Сорокиной, особенно удобен тем, что позволяет наследовать не отдельные активы по странам, а долю и акции в холдинге, расположенном в заранее согласованной юрисдикции с эффективным регулированием. Важно обеспечить безупречное корпоративное администрирование и заранее согласовать механизм управления и смены управляющих (подписантов), говорит эксперт.
- Семейный офис. Это не правовой инструмент, а специально созданная инфраструктура, которая обеспечивает дисциплину в ведении документооборота: единый реестр активов, контроль документов, KYC-пакеты, календарь продлений. Поэтому в сложных структурах капитала семейный офис часто оказывается тем, что предотвращает потерю активов из-за банальной сложности с оперативным сбором документов, рассказывает Сорокина.
Какой инструмент структурирования выбрать
С 2022 года российским гражданам запретили создавать новые трастовые структуры в Европе (Регламент ЕС № 2022/576). Альтернативой стали российские личные фонды, которые позволяют консолидировать активы под управлением единого юрлица. Они обладают рядом преимуществ: защитой от требований кредиторов, исключением имущества из наследственной массы и возможностью гибкого определения условий передачи активов будущим поколениям.
Наумов советует разделять контуры владения российскими и иностранными активами, при этом для последних использовать только иностранные инструменты. Это позволит избежать ситуаций, когда российские активы управляются через иностранные недружественные структуры, а иностранные — через российские инструменты, говорит эксперт. По его мнению, стоит использовать международные структуры (трасты, фонды, офшоры), когда надо защитить активы от претензий кредиторов, судебных исков и недобросовестных действий третьих лиц. Так, трасты и фонды позволяют изолировать активы от личных или корпоративных обязательств владельца.
Как отмечает юрист консалтинговой компании ITSWM Лика Ткачук, из-за санкционных ограничений, валютного регулирования, сложностей в проведении банковских операций и приостановления налоговых соглашений РФ владение российскими активами через иностранные структуры может оказаться неэффективным. Особенно если эти структуры находятся в недружественных странах. Учитывая текущее регулирование, проблемы могут возникнуть с порядком финансирования зарубежных структур из России, считает эксперт. Например, сейчас возможность взноса в капитал иностранных компаний ограничена 15 млн руб., а выдача займов в иностранной валюте в пользу компании-нерезидента и вовсе запрещена.
Самый надежный способ защиты активов от потери и блокировки — создание фонда или траста. В таком случае имущество передается третьему лицу в управление, а бенефициары получают выплаты или имущество при наступлении заранее определенных событий.
При этом Иванова предупреждает, что создание и последующее содержание фондов и трастов могут быть финансово не оправданы, если речь идет об относительно дешевом имуществе. Для среднего уровня активов достаточно завещания в стране их местонахождения, считает эксперт.
Сорокина говорит, что в реальной практике предпочтение почти всегда отдается не одному инструменту, а комбинации разных, так как одиночный инструмент (например, одно завещание на все) редко соответствует требованиям сразу нескольких юрисдикций, банков и наследников. Так, в России последнее время стали популярны личные фонды в связке с закрытыми паевыми инвестиционными фондами. Эти инструменты можно дополнить иностранными структурами и страховыми полисами, которые позволяют достичь повышенной конфиденциальности и защитят активы в случае наступления наследственного события, говорит Иванова.
Дергунова подчеркивает важность создания подробного реестра активов с четким разделением на личные и бизнес-активы, что позволяет оценить общую стоимость благосостояния и определить оптимальные способы управления. Эксперт также советует согласовать подобные структуры с российским законодательством, включая требования о раскрытии информации об иностранных счетах и контролируемых иностранных компаниях.
Инструкция по подготовке к структурированию активов
- Обсудить стратегию с ключевыми участниками. Вовлечь в диалог членов семьи, профильных специалистов (адвокатов, нотариусов, налоговых и финансовых консультантов), бизнес-партнеров, менеджмент, семейный офис, потенциального душеприказчика или трасти. Это нужно для согласования интересов, выстраивания ожиданий, снижения рисков конфликтов и подготовки наследников к управлению.
- Подготовить реестр активов. Зафиксировать полную картину активов с разграничением личного и бизнес-имущества, определить стоимость благосостояния, желаемые способы владения и возможные механизмы передачи.
- Провести аудит действующих структур. Проанализировать существующие инструменты наследственного планирования (в том числе зарубежные) на предмет их актуальности, юридической согласованности и эффективности в новых условиях.
- Определить круг наследников. Установить лиц, имеющих право на обязательные и супружеские доли, с учетом требований применимого права и возможных коллизий юрисдикций.
- Урегулировать имущественные вопросы с бывшими супругами. Документально зафиксировать раздел имущества, исключив риски будущих претензий к наследуемой массе.
- Оценить налоговые и валютные риски. Идентифицировать их с точки зрения налогообложения, валютного контроля и трансграничных ограничений.
- Обеспечить финансовую стабильность семьи на переходный период. Продумать механизмы финансовой поддержки для близких в случае временного ограничения доступа к активам до завершения процедур наследования.
- Урегулировать корпоративные отношения. Обновить учредительные документы компаний: зафиксировать порядок перехода долей, механизм выкупа долей у наследников, не вовлеченных в бизнес, и методику оценки стоимости долей.
- Назначить душеприказчика. Определить исполнителя завещания, зафиксировать его полномочия и предусмотреть запасной вариант на случай его отказа или невозможности исполнить обязанности.
Ткачук отмечает, что только 19% собственников капитала привлекают внешних экспертов для учета и актуализации информации об имуществе, хотя самостоятельное планирование часто не учитывает все риски. Поэтому эксперт советует формировать команду, включающую адвокатов, нотариусов, налоговых консультантов и финансовых советников, способную разработать комплексную стратегию для всех юрисдикций присутствия. Особенно важно привлечь местных юристов для учета специфики национального законодательства.
При структурировании активов участие юриста и налогового консультанта обязательно в любом случае.
