Регулирование займов в ОАЭ: допустимость
Поскольку ОАЭ — мусульманское государство, на территории которого большое значение имеют принципы шариата, необходимо учитывать особенности регулирования заемных отношений в этой юрисдикции.
Займы в коммерческих целях
По общему правилу допускается выдача займов в коммерческих целях, когда одна из сторон договора — предприниматель или коммерческая организация. Так, компания в ОАЭ может привлечь таким образом заемные средства от своих акционеров или третьих лиц, вне зависимости от их статуса: физических или юридических лиц, резидентов и нерезидентов ОАЭ.
При этом надо учитывать, что выдачу займов могут ограничить при заинтересованности в сделке, в частности в случае выдачи займа своим директорам или акционерам и другим связанным с ними лицам (подробнее об этом — ниже).
Размер процентов, начисляемых на сумму займа, как правило, определяется сторонами в договоре. В то же время необходимо учитывать, что в ОАЭ встречается судебная практика о недопустимости взимания процентов в размере большем, чем 9% годовых (процентная ставка, которая по умолчанию установлена в законе на момент написания статьи). Начисление процентов на проценты также недопустимо, соответствующее условие недействительно.
При этом также необходимо учитывать следующее:
Профессиональная деятельность по выдаче займов или кредитов (в частности, на регулярной основе) регулируется и требует получения лицензии Центрального банка ОАЭ.
На практике операции по перечислению займов могут вызывать дополнительные вопросы со стороны местных банков. В первую очередь банки обращают внимание на соответствие назначения платежа осуществляемым компанией видам деятельности. (Для примера: если заем выдает холдинговая компания в пользу дочерних структур, такая операция представляется прозрачной для банков. В отличие от займов, выдаваемых компанией, которая не ведет холдинговую или инвестиционную деятельность и прочие связанные виды, и при этом осуществляемых между лицами, не связанными какими-либо другими отношениями.)
Займы в личных целях
Согласно принципам шариата, ростовщичество (так называемая риба) — это грех. С учетом этого, несмотря на допустимость выдачи процентных займов в коммерческих целях, начисление процентов на сумму займа в отношениях между физическими лицами запрещено. Есть риски признания выдачи такого займа правонарушением, даже если такой договор заключен между физическими лицами, действующими как предприниматели, так как прямого исключения из соответствующей уголовной санкции для физлиц нет.
Подобный договор займа недействителен в части условия о начислении процентов по займу, а займодавец рискует понести наказание в виде штрафа в размере до 50 000 дирхам (около $13 613) или лишения свободы сроком до года. При этом в случае систематической выдачи процентных займов в нарушение указанного запрета размер штрафа может быть увеличен до 100 000 дирхам (около $27 227), а срок лишения свободы — до пяти лет.
Выдача займов при заинтересованности в сделке
Стоит учитывать, что для отдельных организационно-правовых форм в мейнленде и некоторых фризонах установлены императивные запреты на выдачу займов, если есть заинтересованность в сделке.
Так, акционерные компании в мейнленде не вправе предоставлять займы в пользу кого-либо из директоров или менеджеров компании и их близких родственников, а также в пользу фирм, в которых такому лицу принадлежит более 20% акций. Если при заключении договоров займа есть какая-либо другая заинтересованность, такие сделки подлежат внутрикорпоративному одобрению в случае превышения 5% от капитала компании.
Похожие запреты и ограничения также могут устанавливаться на уровне учредительных документов самих компаний.
Конвертируемые займы в ОАЭ
В Эмиратах инструмент конвертируемого займа не закреплен в регулировании, за исключением облигаций, которые могут быть конвертированы в акции, акционерных обществ.
Хотя конвертируемый заем — не самый распространенный в ОАЭ вариант для привлечения капитала, такой договор можно заключить для привлечения внешнего финансирования, если нет какого-либо связанного запрета или ограничения в регулировании.
На практике рекомендуется заключать такой договор по английскому праву и обращать внимание на соблюдение процедуры получения всех корпоративных одобрений, требуемых по уставу, и принятия решений, связанных с увеличением уставного капитала и включением третьего лица в число акционеров компании. В частности, в некоторых фризонах увеличение уставного капитала по общему правилу требует одобрения простого (например, ADGM и DIFC) или квалифицированного (например, IFZA, DMCC и Meydan — 75%) большинства акционеров или соблюдения процедуры реализации преимущественного права (например, ADGM или DIFC), что значительно осложняет конвертацию.
В интересах инвестора при заключении договора конвертируемого займа можно использовать обеспечительные механизмы. Так, дополнительной гарантией будет оформление у нотариуса в ОАЭ доверенности на осуществление инвестором от имени учредителей всех действий, необходимых для реализации конвертируемого займа. (В ОАЭ доверенность выдают на срок до двух лет, и она не может быть безотзывной. Однако сам договор конвертируемого займа может содержать обязательство не отзывать доверенность и выдавать новую по истечении срока действия предыдущей.) Второй вариант — оформление безотзывной доверенности по иностранному праву для использования в ОАЭ, но в таком случае потребуется ее легализация.