С 2023 года Федеральная налоговая служба последовательно ужесточает контроль за российскими резидентами, которые живут за рубежом. Это связано как с отказами налоговиков из отдельных стран Евросоюза обмениваться с российскими коллегами финансовой информацией, так и с релокацией граждан РФ. В конце 2023 года «Ведомости» узнали о росте интереса ФНС к двойному гражданству и ВНЖ россиян, а накануне издание рассказало о новаторском подходе налоговых инспекторов к оценке платежей, поступающих на зарубежные счета граждан России.
Зачисление доходов от сдачи россиянами в аренду коммерческой недвижимости за рубежом на счета в иностранных банках теперь могут расценить как незаконную валютную операцию. Так решило московское управление ФНС, рассмотрев административное дело живущего в Германии резидента РФ и сдававшего в аренду коммерческие помещения немецким компаниям. Доходы от арендной платы россиянин зачислял на иностранный валютный счет, а не на счет в российском банке. Налоговики посчитали это предпринимательской деятельностью, которую обычно ведут компании, признали валютные операции незаконными и оштрафовали резидента на сумму 30% от всего объема банковских операций. Точный размер наказания пока неизвестен. Уточняется лишь, что при принятии решения ФНС сослалась на п. 2 ст. 14 закона «О валютном регулировании», который обязывает компании проводить валютные операции через счета в уполномоченных банках, то есть в российских.
«Вольная трактовка закона»
Релоканты, утратившие статус налоговых резидентов из-за проживания за пределами России более 183 дней, не подпадают ни под какие ограничения на совершение валютных операций по зарубежным счетам, несмотря на формальное сохранение статуса валютного резидента (п. 8 ст. 12 закона «О валютном регулировании»), напоминает Екатерина Ролерт, советник налоговой практики Более того, они не обязаны сообщать об открытии счетов и представлять отчетность о движении средств по ним. Иным россиянам — валютным резидентам закон разрешает зачислять любые средства на зарубежный счет, если он открыт в стране, с которой ведется автообмен финансовой информацией.
Ролерт обращает внимание: сейчас с учетом указов президента № 79, № 430 и № 529 (позже они получили официальное разъяснение ЦБ) зачисление на иностранный счет резидента-физлица возможно по любым основаниям и вне зависимости от юрисдикции, в которой открыли счет. И хотя позиция московского УФНС обусловлена квалификацией деятельности физлица в качестве предпринимательской, закон не разграничивает статус валютных резидентов-граждан по признаку ведения ими бизнеса.
Ко всем физлицам применимы одни и те же положения закона независимо от характера доходов, получаемых на зарубежные счета.
С этим согласен и Владислав Сафонов, советник , который посчитал подход столичных инспекторов «по меньшей мере странным с точки зрения российского валютного законодательства». В определении валютных резидентов ИП не указаны в качестве самостоятельной категории. К резидентам относятся физлица — граждане РФ и юридические лица, созданные по российским законам, а ч. 4 ст. 23 закона «О валютном регулировании» однозначно относит предпринимателей к физлицам, напоминает Сафонов. В этой ситуации вывод сотрудников УФНС — это скорее их предположение, основанное на субъективном прочтении норм, поскольку очевидных законных оснований для такого вывода нет, уверен эксперт. Если же придерживаться подхода налоговой службы и исходить из того, что в законе есть какая-то неясность по вопросу принадлежности ИП к категории физлиц, то в любом случае все неустранимые сомнения, противоречия и неясности валютного законодательства должны толковаться в пользу резидентов (ч. 6 ст. 4).
Приравнивание к юридическим лицам-резидентам физлиц, занимающихся, с точки зрения налоговой службы, предпринимательской деятельностью, не имеет под собой достаточных оснований.
В такой ситуации у российского арендодателя были основания, чтобы зачислять средства на банковский счет в Германии, поскольку соблюдались условия ч. 5.2 ст. 12 «О валютном регулировании» как в части статуса резидента, так и в части страны, где открыт банковский счет. По приказу ФНС от 28 октября 2022-го Германия входит в перечень стран, которые обмениваются с Россией финансовой информацией, напомнил Сафонов.
Действие ч. 5.2 ст. 12 никто не отменял, поэтому причины его игнорирования налоговиками непонятны, говорит Оксана Афанасьева, партнер в Санкт-Петербурге. Оценивая решение ФНС, она отметила: ИП действительно подпадают под действие закона «О валютном регулировании» в части внешнеэкономической предпринимательской деятельности. Но владение зарубежной недвижимостью, равно как и сдача ее в аренду, не относится к внешнеторговым контрактам: доход получен за пределами России и не связан с отчуждением отечественных активов. Поэтому гражданина, который владеет зарубежной недвижимостью, нельзя рассматривать как индивидуального предпринимателя — участника ВЭД и распространять на него нормы о репатриации валютной выручки. «Хотя, безусловно, сдача имущества в аренду на регулярной основе — это предпринимательская деятельность», — признает Афанасьева.
В законе «О валютном регулировании» нет прямых норм, которые регулируют такие операции, и налоговые органы несколько вольно трактуют закон. В этом вопросе хотелось бы, прежде всего, услышать разъяснения ЦБ.
Оценивая риски позиции ФНС для собственников любой недвижимости в других странах, Ролерт отметила, что степень этой опасности будет зависеть в первую очередь от квалификации налоговиками деятельности по сдаче помещений в аренду. У Афанасьевой более тревожные прогнозы: «Всем собственникам недвижимости за рубежом придется задуматься о налогообложении сделок с недвижимостью». Они связаны с приостановкой действия соглашений об избежании двойного налогообложения со многими странами. Эта мера приведет к тому, что налогообложение зарубежного бизнеса будет происходить как по правилам и ставкам Налогового кодекса, так и по нормам тех стран, на территории которых ведут этот бизнес, говорит Афанасьева.
Предсказать распространение новой меры достаточно трудно, считает Елизавета Фомина, юрист практики международного налогового планирования Очевидно, что ресурсы инспекций ограничены и у них нет штата сотрудников для проверки выписок по каждому налогоплательщику на предмет получения зарубежного дохода. Эксперт предположила, что особый интерес инспекторы будут проявлять к крупным налогоплательщикам, у которых НДФЛ облагается по ставке 15%, и к крупным оборотам по суммам из отчетов о движении средств по зарубежным счетам. «Если у налогоплательщика есть недвижимое имущество за рубежом, то нужно обратить внимание на признаки, по которым переквалифицируют доходы в полученные от предпринимательской деятельности: регулярность получения дохода, его объемы, количество объектов, сдаваемых в аренду», — советует Фомина. Так, если налогоплательщик получает арендную плату от нескольких партнеров в качестве единственного источника дохода, то риск переквалификации достаточно высокий, заключила юрист.
Сафонов согласился с тем, что определенная опасность для резидентов РФ существует. «Практика прошлых лет свидетельствует, что территориальные налоговые органы иногда могут вести административное преследование за валютные правонарушения даже вопреки разъяснениям, оформленным письмами ФНС», — объяснил Сафонов.
Делать выводы пока рано
Это дело пока единичное и говорить о закреплении позиции в правоприменительной практике еще рано, считает Ролерт. И подчеркивает, что все может измениться: «Мы видим достаточно весомые правовые основания для оспаривания этой позиции территориального налогового органа в вышестоящем налоговом органе и при необходимости — в суде». Поводов для тревоги пока не видит и Сафонов, хотя и признает, что случай «вызывает определенную обеспокоенность».
Эксперт уверен: если будет складываться негативная для резидентов практика, в том числе судебная, то избежать ответственности они могут. Например, перечислив на российский банковский счет полученные от нерезидента средства в срок, не превышающий 45 дней с момента их зачисления на счет в иностранном банке.