Суть ликвидационной привилегии сводится к тому, что при ликвидации или продаже компании инвестор получает свои инвестиции в приоритетном порядке перед другими акционерами, которыми обычно выступают основатели и менеджмент, владеющие обыкновенными акциями.
Пример. Если инвестор вложил 1 млн руб. с ликвидационной привилегией 1×, то при продаже компании за 1,5 млн руб. сначала он получает 1 млн, а оставшиеся 500 000 делят между другими акционерами. Если бы привилегии не было, 1,5 млн руб. распределяли бы пропорционально проданным долям.
Существуют разные виды ликвидационных привилегий, наиболее стандартные из них:
- 1×, 2× и далее — коэффициент возврата инвестиций. 1× означает, что инвестор получает 100% своих вложений, 2× — удвоенную сумму инвестиций.
- Participating vs non-participating:
- participating (участвующая) — после возврата инвестиций инвестор также участвует в дальнейшем распределении прибыли;
- non-participating (неучаствующая) — инвестор выбирает, что ему выгоднее: возврат инвестиций либо доля в распределении прибыли.
В западных странах ликвидационная привилегия — стандартное условие в документах по сделке, особенно на ранних стадиях инвестирования (seed, series A). Оно регулируется договором между инвестором и компанией и основано на договорной свободе сторон, а в некоторых случаях предусмотрено корпоративным правом соответствующей юрисдикции для отдельных типов юрлиц.
В российском праве понятие ликвидационной привилегии не предусмотрено в том виде, как оно описано выше, но некоторые положения законодательства подразумевают похожий подход к защите прав инвесторов. Так, ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает, что в уставе компании должны быть определены размер дивиденда и стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Это положение не предусматривает возврата инвестиций при полной продаже общества либо продаже его ключевых активов, то есть не позволяет инвестору и бизнесу самостоятельно определить понятие ликвидационного события, которое станет основанием для выплаты суммы ликвидационной привилегии.
Несмотря на законодательные ограничения, в российской венчурной практике ликвидационная привилегия применяется довольно часто. Используются механизмы, которые позволяют максимально приблизить эффект от их применения к эффекту ликвидационной привилегии:
- конвертируемые займы с условием возврата в приоритетном порядке при наступлении ликвидационного события;
- опционные конструкции — инвестору предоставляется опцион на покупку доли основателя по минимальной цене, если выплата ликвидационной привилегии не обеспечена;
- корпоративные договоры, в которых прописываются приоритетные выплаты в пользу инвесторов, в частности в рамках применения опционных договоров (ст. 429.3 ГК).
Такие подходы критикует юридическое сообщество, поскольку иногда, если нет сложившейся судебной практики в нужной части, сложно с уверенностью сказать, надежно ли выбранный способ структурирования ликвидационной привилегии защищает инвестора и можно ли его оспорить в суде. На наш взгляд, в некоторых сделках, комбинируя юридические механизмы, возможно добиться необходимого эффекта.
В целом введение полноценного института ликвидационной привилегии в российское законодательство существенно повысило бы прозрачность и предсказуемость инвестиционных отношений. Для инвесторов это означало бы более высокий уровень правовой защиты и гарантии возврата вложенных средств в различных сценариях. Для основателей и компаний — возможность привлечь капитал на более выгодных условиях через взвешенные и понятные механизмы компенсации риска.
Такая норма помогла бы сформировать развитый инвестиционный рынок, укрепить доверие между сторонами сделок и приблизить российскую практику к международным стандартам. Это, в свою очередь, могло бы стать важным фактором для улучшения инвестиционного климата в стране, особенно в сфере стартапов и инновационного предпринимательства, где защита интересов венчурных инвесторов играет ключевую роль.