Досудебная санация, рейтинг управляющих и торги на понижение: главное о банкротной реформе

Новые процедуры оздоровления должника

Внесудебная санация

Этот реабилитационный механизм позволит спасти бизнес, не прибегая к банкротной процедуре. Должник сможет договориться с кредиторами об отсрочке или рассрочке платежей, снижении или изменении валюты долга, замене предмета залога или предоставлении поручительства. Заключить соглашение можно как с одним, так и с несколькими лицами, при этом его условия могут быть одинаковыми для всех кредиторов. Пока договор действует, суд не сможет возбудить банкротное дело по заявлению участвующих в соглашении кредиторов, а приставы — открыть исполнительное производство. Не получится также оспорить заключенные во время внесудебной санации сделки, если они соответствуют условиям соглашения. У остальных кредиторов такое право сохраняется.

Провести внесудебную санацию можно будет при одновременном соблюдении трех требований:

• участник не аффилирован с должником;

• общая сумма требований кредиторов, которые участвуют в соглашении, превышает 20%;

• сведения о заключении соглашения публично раскрыли не менее чем за шесть месяцев до возбуждения банкротного дела.

Комплексная санация

Этот инструмент будет доступен только крупному бизнесу с балансовой стоимостью активов свыше 1 млрд руб. Соглашение с кредиторами должен утвердить суд, после чего оно станет обязательным даже для тех, кто голосовал против или воздержался. Исключение — долги, которые возникли после публикации в ЕФРСБ уведомления о намерении заключить комплексное соглашение, а также требования работников и других защищенных кредиторов. Ограничить права залогового кредитора на залог без его согласия тоже нельзя.

Для реализации этого механизма нужна поддержка независимых кредиторов, которым принадлежит более 50% требований без учета санкций и процентов. При этом в комплексной санации не смогут участвовать кредиторы по обязательным платежам, а сумму налоговой задолженности не будут включать в расчет порога голосов. А еще перед запуском этого механизма независимый аудитор должен проверить финансовое состояние должника и оценить реалистичность прогнозов. По общему правилу срок процедуры не должен превышать четыре года, но при необходимости его можно продлить еще на два года.

Реструктуризация долгов

Теперь эта процедура будет доступна не только физическим, но и юридическим лицам. Она станет приоритетным способом восстановления платежеспособности компании вместо автоматического введения наблюдения. При этом суд все еще может ввести наблюдение, если нет оснований рассчитывать на восстановление бизнеса. Инициировать реструктуризацию долгов сможет сама компания. Для этого ей нужно подать заявление в суд и обосновать свои шансы на успех. Этим правом могут воспользоваться также кредиторы, ФНС и работники, в том числе бывшие.

Предоставить кредиторам план реструктуризации нужно будет в течение четырех месяцев с даты ее введения, а саму процедуру — провести за четыре года. Этот срок можно увеличить до восьми лет с разрешения собрания кредиторов. Процедура может включать проведение слияний и поглощений, увеличение уставного капитала за счет внешних инвесторов, замещение активов и конвертацию требований в акции и другие ценные бумаги должника. Кредиторы должны утвердить план за 60 дней с даты его представления. Но одобрить его в первые 20 дней нельзя.

Залоговые кредиторы смогут участвовать в голосовании по утверждению плана реструктуризации, только если они отказались от реализации предмета залога сами либо если его продажу запрещает суд или план реструктуризации.

Если суд разрешит запустить механизм, то все обязательства, которые возникли до банкротства, будут считать наступившими. Аресты имущества и ограничения снимут, а новые меры допустят только в рамках процедуры. Исполнительные производства приостановят, за исключением отдельных требований, например по зарплате, возмещению вреда жизни и здоровью или истребованию имущества. Во время реструктуризации участники не смогут выйти из компании с выплатой стоимости доли. Также нельзя будет распределять прибыль и выплачивать дивиденды.

Порядок управления должником и ограничения на сделки

В плане реструктуризации нужно предусмотреть способ управления должником. Всего их четыре:

• сохранить полномочия по назначению руководителя за учредителями;

• возложить управленческие функции на антикризисного управляющего;

• передать собранию или комитету кредиторов полномочия формировать органы управления должника;

• образовать два единоличных исполнительных органа — от учредителей и от собрания кредиторов, распределить полномочия между ними.

Органы управления будут работать с ограничениями, которые устанавливает закон и план реструктуризации. Если руководитель проигнорирует их, его могут отстранить по ходатайству собрания, комитета кредиторов либо представителя учредителей. Аналогичная санкция предусмотрена на случай, если руководитель нарушит права должника, кредиторов или лиц, которые предоставили обеспечение.

После введения реструктуризации должник не сможет свободно распоряжаться имуществом. Для некоторых сделок потребуется согласие собрания или комитета кредиторов, для других — антикризисного управляющего.

Без согласия кредиторов должник не сможет:

• распоряжаться недвижимостью независимо от ее стоимости;

• совершать сделки, цена которых превышает 5% балансовой стоимости активов;

• выдавать кредиты и займы, предоставлять поручительства и гарантии;

• принимать на себя новые обязательства общей стоимостью более 20% от размера требований из реестра;

• менять организационно-правовую форму и проводить реорганизацию.

Без одобрения антикризисного управляющего компания не вправе:

• брать кредиты и займы;

• совершать сделки, которые увеличивают задолженность более чем на 5% балансовой стоимости активов;

• покупать и продавать активы;

• уступать право требования и переводить долг.

Сообщить о предстоящей сделке нужно не позднее чем за 30 дней до ее совершения. Руководитель должен направить сведения каждому конкурсному кредитору и уполномоченному органу либо опубликовать их в ЕФРСБ. Независимые кредиторы, которым принадлежит не менее 5% требований из реестра, смогут запросить дополнительную информацию или потребовать созвать собрание кредиторов. Требования аффилированных лиц при расчете этого порога учитывать не будут. Если в установленный срок возражений не поступит, сделку будут считать одобренной.

После начала реструктуризации контрагент не сможет в одностороннем порядке расторгнуть или изменить важный для бизнеса договор, например соглашение об аренде основных средств. Это правило будет действовать, даже если право на одностороннее расторжение предусмотрено договором. Разорвать такую сделку можно только через суд в рамках дела о банкротстве. Но суд откажет, если у должника нет задолженности по арендной плате и он доказал, что в будущем сможет исполнять обязательства.

Кроме того, в течение двух месяцев с начала реструктуризации должник вправе в одностороннем порядке отказаться от договоров, исполнение которых мешает реализации плана реструктуризации и восстановлению платежеспособности.

Завершение процедуры

По общему правилу суд завершает реструктуризацию после исполнения плана. За месяц до истечения срока его действия должнику нужно предоставить антикризисному управляющему отчет об исполнении плана. На его основе последний составит собственный отчет и направит его в суд вместе с ходатайством о завершении процедуры.

Суд может прекратить процедуру досрочно, если должник просрочил исполнение обязательств более чем на 15 дней, нарушил правила раскрытия информации или исказил денежные показатели отчетности не менее чем на 10%. Помимо этого, реструктуризацию можно завершить, если с даты ее введения кредиторская задолженность увеличится на 20% и более. Определение суда можно обжаловать в течение 14 календарных дней. Восстановить этот срок допустимо в исключительных случаях, например при отсутствии надлежащего уведомления о собрании кредиторов или нераскрытии сведений о судебном заседании.

Еще один способ завершить процедуру — заключить мировое соглашение. Утверждать его будет суд, причем без одобрения антикризисного управляющего. Но если позднее соглашение расторгнут и дело о банкротстве возобновят, план реструктуризации придется утверждать заново.

С учетом удорожания процедуры банкротства, ее невысокой эффективности и ужесточенного тренда на привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности удачная реструктуризация может стать олицетворением тезиса «худой мир лучше доброй ссоры». Больше всего выиграют добросовестные и адаптивные должники, которые способны договориться с кредиторами и исполнить досудебное соглашение.

Александр Свашенко, советник Адвокатское Бюро ЕПАМ

Что меняется в конкурсном производстве

Продажа имущества должника без стадии наблюдения

Прежде суд мог открыть конкурсное производство только после наблюдения, а с принятием поправок этот этап можно пропустить. Имущество банкрота начнут распродавать сразу, если у него плохие финансовые показатели. Кроме того, суд согласует немедленную реализацию, если должник запросил реструктуризацию, но не представил план или получил отказ в его утверждении. Так законодатель хочет ускорить банкротство убыточных компаний.

Также власти ограничили срок хозяйственной деятельности фирм, которые находятся на стадии конкурсного производства. По новым правилам он составит девять месяцев. Этот срок можно увеличить, например, по решению собрания кредиторов, но тогда они возьмут на себя ответственность за продолжение работы банкрота и должны будут компенсировать непогашенные текущие расходы. Еще работу бизнеса смогут продлить, если собственники предъявят независимую гарантию на сумму не менее 5% от всех требований или при угрозе техногенных и экологических катастроф в случае закрытия.

Такая конструкция выглядит оправданной, считает советник практики разрешения споров и банкротства BGP Litigation Екатерина Смелкова. К моменту открытия конкурсного производства большинство должников уже прекращают операционную деятельность, поэтому девяти месяцев должно хватить, чтобы провести инвентаризацию, оценить реальную безубыточность и принять взвешенное решение. Установленный срок при этом подкреплен эффективным механизмом ответственности, который минимизирует риски злоупотреблений и неоправданного затягивания процедуры, отмечает эксперт.

По словам руководителя практики разрешения споров и международного арбитража ART DE LEX Артура Зурабяна, многое будет зависеть от цели конкурса: если речь идет только о завершении деятельности, формировании реестра кредиторов и расчетов с работниками, то, вероятно, в шесть месяцев можно уложиться. Но для оспаривания сделок и привлечения руководства к субсидиарной ответственности этого времени точно не хватит, считает юрист.

Сейчас средняя продолжительность процедуры банкротства составляет от 3 до 4 лет. Основное время занимает именно конкурсное производство. Безусловно, эти сроки нужно сокращать, и пожелания законодателя понятны. Срок в девять месяцев — желаемый ориентир для относительно простых процедур. Но в более сложных делах, где много требований, активов и обособленных споров, этого времени будет недостаточно.

Сергей Савосько, партнер и руководитель банкротной практики Delcredere

Новые правила проведения торгов

Изменится и порядок реализации имущества банкротов. Базой для определения начальной цены актива станет ликвидационная стоимость, которая может быть ниже рыночной с учетом срочности продажи. Законодатель рассчитывает, что выручить доход для погашения долгов в таком случае будет проще и быстрее.

Для лотов дороже 1 млрд руб. предусмотрен специальный порядок проведения торгов. На подачу заявок потенциальным участникам отведут не менее двух месяцев и еще месяц — на торг о цене. А саму процедуру будут проводить не только на повышение, но и на понижение, чтобы определить «ходовую» стоимость актива. По сути, это модель голландского аукциона, которую адаптировали под банкротные реалии, говорит Смелкова. Главное достоинство такого подхода в том, что он стимулирует участников к активным действиям. Первый, кто готов предложить цену при понижении, запускает конкурентный рост, что исключает тактику выжидания минимальной цены, объясняет юрист. Одновременно это снижает риски недобросовестного сговора, поскольку после первого предложения цена идет вверх и участники вынуждены конкурировать по-настоящему. Кроме того, законодатель установил четкие минимальные пороги снижения: 50% от начальной цены на первых торгах и 25% — на повторных, что защищает имущество от искусственного обесценивания.

Такая новелла позволяет избежать ситуации, когда дорогой актив годами зависает в последовательных этапах торгов и публичного предложения, теряя при этом в стоимости, считает Свашенко. А нижний ценовой порог защищает имущество от продажи за бесценок.

Норма применима только к очень крупным лотам, где цена ошибки или злоупотребления особенно высока. Это говорит о взвешенном и точечном подходе законодателя, который не нарушает общего порядка торгов, а лишь дополняет его эффективным инструментом для сложных и дорогостоящих активов. Изменения должны усилить конкуренцию, сократить сроки реализации имущества и увеличить выручку от его продажи. Можно считать это мерой поддержки бизнеса в текущей экономической ситуации.

Екатерина Смелкова, советник практики разрешения споров и банкротства BGP Litigation

Кроме того, особые правила будут действовать при продаже доли должника в общей собственности: до начала торгов совладельцы смогут выкупить ее по начальной цене. Управляющий должен предупредить их об этом за три рабочих дня до процедуры. А если по итогам торгов цена снизится более чем на 20%, преимущественное право покупки сохранится еще на десять дней.

Еще торги станут прозрачнее: теперь в ЕФРСБ нужно будет указать не только их результат, но и разницу между начальной и итоговой ценой. Это правило действует и при передаче имущества в качестве отступного, уступке требований о субсидиарной ответственности и оставлении залога за кредитором. По мнению Зурабяна, процедура торгов давно нуждалась в изменениях, которые помогут устранить недостатки сложившейся практики.

В текущей модели торги представляют собой условный черный ящик, где часто возникают проблемы с регистрацией и другие технические неполадки, которые не позволяют рынку рассматривать банкротные торги всерьез. Как правило, если продается что-то стоящее, то по итогам имущество чудесным образом попадает в руки тех лиц, которые и контролируют процедуру. Комбинирование понижения и повышения цены поможет преодолеть некоторые негативные моменты и дать разумные надежды реальным рыночным участникам.

Артур Зурабян, руководитель практики разрешения споров и международного арбитража ART DE LEX

Какие изменения ждут арбитражных управляющих

Единый реестр и случайное назначение

Поправки вводят ранжирование СРО по размеру компенсационного фонда: первая группа — от 50 млн руб., вторая — от 100 млн руб., третья — от 400 млн руб. При этом учтут количество завершенных процедур и число членов. Должников также разделят по масштабу бизнеса:

• первая группа — с доходом до 800 млн руб. и активами до 300 млн руб.;

• вторая — до 2 млрд руб. и до 1,5 млрд руб.;

• третья — все остальные.

СРО первой группы смогут предлагать управляющих только для первой группы должников, второй — для второй и третьей групп, третьей — для любых. Принадлежность СРО к группе закрепят в уставе.

Банкротов решили разделить на группы, чтобы подобрать управляющего под масштаб дела, отмечает Савосько. Предполагается, что чем крупнее должник, тем сложнее процедура, а значит, требуется более квалифицированный управляющий. Но в реальности это самая спорная часть реформы, которая может привести к серьезному ограничению конкуренции между управляющими, считает юрист.

Поправки также меняют порядок выплат из компенсационного фонда. Если суд взыщет убытки, управляющий или его страховщик должны выплатить сумму в течение 90 дней. Если этого не произойдет, средства взыщут с компенсационного фонда, а право требования перейдет к СРО. Срок выплаты из фонда составит 30 дней. Требования к компенсационным фондам будут повышать постепенно. СРО второй группы должны будут увеличить фонд до 100 млн руб. уже через два года, а СРО третьей категории предстоит поэтапно увеличивать его до 400 млн руб. на протяжении пяти лет.

Все арбитражные управляющие должны будут регистрироваться в специальном реестре. В него включат информацию о страховании ответственности, процедурах, в которых его утвердили, об опыте по видам деятельности (до пяти кодов ОКВЭД), о привлечении к уголовной (по экономическим составам) и административной ответственности. В этом же реестре будут подсчитывать баллы управляющих и СРО, чтобы наглядно показывать их результативность. Их будут пересчитывать ежеквартально на основе данных за последние 12 кварталов.

Назначать управляющих будет электронная система. СРО смогут предложить до пяти своих кандидатов из реестра, а алгоритмы учтут их баллы и рейтинг и случайно выберут одного из них. Этот механизм будут использовать только в делах с участием ФНС и в процедурах, которые инициирует сам должник. Кредиторы при этом сохранят право самостоятельно выбирать управляющего. А суд будет вправе утвердить другого специалиста, если сочтет, что он более компетентен.

Поправки вводят новую фигуру в процедуре банкротства — это антикризисный управляющий. Его главная задача — восстановить платежеспособность должника, а среди других обязанностей:

• сохранение и инвентаризация имущества должника;

• анализ финансового состояния;

• выявление кредиторов и ведение реестра их требований;

• созыв и проведение собраний кредиторов;

• контроль за удовлетворением требований по текущим платежам;

• отчет о его деятельности.

По мнению Свашенко, перечень обязанностей антикризисного управляющего носит формальный характер, поэтому нет оснований полагать, что эта фигура станет определяющей для достижения целей реабилитации, предотвращения недобросовестных действий со стороны должника или в большей степени защитит кредитора.

Расчет выплат управляющим

Для антикризисного управляющего с момента введения реструктуризации и до утверждения плана или прекращения дела установят выплату в размере 50 000 руб. в месяц. После утверждения плана сумма сохранится, а если управляющий возглавит должника — вырастет до 90 000 руб. План может предусматривать и более высокий размер выплат.

Для остальных управляющих установят следующие выплаты:

• временный — 50 000 руб. в месяц за первые четыре месяца наблюдения, а далее 25 000 руб. в месяц;

• административный — 50 000 руб. в месяц;

• внешний — 90 000 руб. в месяц;

• конкурсный — 90 000 руб. в месяц в первые девять месяцев и 30 000 руб. после; при банкротстве отсутствующего должника — 50 000 руб. единовременно;

• финансовый — 25 000 руб. единовременно.

Процентное вознаграждение антикризисного управляющего будет зависеть от роста стоимости чистых активов должника за время реструктуризации. Его рассчитают по ступенчатой шкале: например, при приросте до 10 млн руб. управляющий получит 3%, от 10 до 100 млн руб. — 300 тыс. руб. и 1,5% от суммы свыше 10 млн руб. Общая выплата не может превышать 200 млн руб.

Размер премии конкурсного управляющего будет зависеть от того, какую часть долгов удалось вернуть кредиторам. При погашении более 75% требований ставка составит 10%, свыше 50% — 8%, более 25% — 6%, а при возврате от 10 до 25% — 4,5%. Если кредиторы получат менее 10% долга, конкурсный управляющий получит 3%.