Летом 2020 года владелец 99% доли в компании «Успех и Н» принял решение о выходе. Уставной капитал составлял 10 000 руб., а значит, номинальная стоимость его активов — 9900 руб. Но оценили их в 56 млн руб. За доли в уставном капитале фирма передала ему два объекта недвижимости стоимостью 54,9 млн руб.
При проверке этой операции налоговая пришла к выводу, что «Успех и Н» получила, но не задекларировала доход, облагаемый по упрощенной системе налогообложения. А именно — реализацию недвижимости за 55 млн руб. Компании доначислили налог в размере 3 млн руб. и 320 000 руб. штрафа. За обжалованием «Успех и Н» обратилась в суд (дело № А40-244851/2022).
Три инстанции встали на сторону налоговой. Они сослались на то, что стоимость переданного имущества превышает первоначальный взнос бывшего участника (9900 руб.). А разница между этими суммами, по мнению судов, включается в состав доходов при определении налога по УСН.
Фирма не согласилась с судебными актами и подала кассационную жалобу в Верховный суд. Он принял ее к рассмотрению, но потом приостановил дело. Экономколлегия усомнилась в толковании налоговых норм и направила запрос в Конституционный суд. В нем она отметила, что законодательство учитывает только номинальную стоимость передаваемой доли, а не реальную. Из-за этого в налоговую базу по УСН включили цену имущества, которое передали в счет оплаты.
КС пришел к выводу о неконституционности положений НК в части, в которой они допускают произвольное определение размера налогооблагаемого дохода. Сделки по обмену доли на имущество приводят лишь к перераспределению средств, а не к появлению нового дохода, отметил КС. Вместе с тем есть вероятность неравного обмена, а значит, оснований для отказа от налогообложения нет. Следовательно, при определении дохода надо учитывать стоимость встречного предоставления, заключил суд.
Текст резолютивной части можно понять так, будто облагать надо валовую стоимость доли, обратил внимание ведущий юрист Петр Попов. По его словам, тогда размер налога будет наибольшим, если она составляла 50%. Например, когда стоимость чистых активов 100 млн руб., то при выходе:
- участника с 20 или 80% доход составит по 16 млн руб.;
- участника с долей 50% — 25 млн руб.
Поэтому смысл постановления в том, что облагаться будет только превышение действительной стоимости доли после выхода над ценой выданного имущества, считает Попов.
В связи с принятым постановлением есть и несколько новых вопросов. Например, что делать, если выгода, которую предписал облагать КС, действительно получена, но компания не продала долю, а распределила ее между участниками или погасила. «Можно ли списать признанную в доходах стоимость на убытки, возникает ли доход у участников?» — сомневается эксперт.

Некоторые ответы мы можем получить уже при возобновлении рассмотрения дела в Верховном суде. Но самое интересное будет дальше — разработка и обсуждение поправок к Налоговому кодексу.