Бизнес раскритиковал законопроект ФАС об иностранных инвестициях

Инициатива ФАС

Законопроект расширяет перечень стратегических видов деятельности. Согласно инициативе, стратегическими признают не только общества, которые занимаются стратегическими видами деятельности или имеют лицензию на ее осуществление, но и любые другие, если у них есть возможность и необходимые материально-технические и производственно-экономические ресурсы, чтобы ее вести. При этом четкого определения понятия «возможность осуществлять стратегическую деятельность» в законопроекте нет.

Также к стратегической деятельности предлагают относить работу месторождений регионального значения, предприятий, добывающих подземные воды объемом более 500 кубометров в сутки, и компаний, занимающихся переработкой и транспортировкой биоресурсов. 

Согласно законопроекту, также стратегическими признают общества, которые поставляют (или могут поставлять) продукцию, работы или услуги, необходимые для осуществления стратегической деятельности иным юрлицом.

Другие изменения касаются согласования сделок. Так, законопроект предлагает ввести новое основание — возникновение у нескольких иностранных инвесторов, которые не входят в одну группу, в совокупности права распоряжаться 50% голосов и более в стратегическом обществе. Другой вариант — менее 50%, но только если соотношение голосов позволяет таким инвесторам влиять на решения общества.

Кроме того, появляется обязанность уведомлять уполномоченный орган о владении не менее 5% акций стратегического общества и раскрывать сведения о выгодоприобретателях и бенефициарах.

«Недопустимо широкое толкование»

Согласно письму главы РСПП, которое есть в распоряжении РБК, союз считает, что предлагаемое определение стратегических компаний «недопустимо широкое» и создает риски отнесения к ним практически любого крупного предприятия. Поправки могут затронуть и портфельные инвестиции иностранцев, из-за чего привлекательность инвестиций в российские публичные компании снизится.

По мнению РСПП, новые правила затронут более 500 крупных и средних предприятий. Инвестор не всегда может знать, что он косвенно владеет стратегическим предприятием, что приведет к неумышленным нарушениям.

В бизнес-объединении также опасаются, что в условиях сложившейся практики обращения имущества в госсобственность «любые сделки могут оказаться «токсичными» из-за угрозы полной утраты инвестиций».

Новый подход и новые риски

Поправки, по сути, меняют подход к выявлению обществ, которые имеют стратегическое значение, говорит Ани Тангян, старший юрист Better Chance Better Chance Федеральный рейтинг. группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Морское право группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Природные ресурсы группа Транспортное право группа Финансовое/Банковское право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Международный арбитраж группа Санкционное право группа Цифровая экономика 3место По выручке 6место По выручке на юриста 10место По количеству юристов Профайл компании ×  

ФАС предлагает уйти от закрытого перечня и определять «стратегический» статус на основании оценочного критерия, а именно — возможности вести стратегическую деятельность.

Ани Тангян, старший юрист Better Chance Better Chance Федеральный рейтинг. группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Морское право группа Недвижимость, земля, строительство (high market) группа Природные ресурсы группа Транспортное право группа Финансовое/Банковское право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Международный арбитраж группа Санкционное право группа Цифровая экономика 3место По выручке 6место По выручке на юриста 10место По количеству юристов Профайл компании ×

Без четких правил определения того, как выглядит такая «возможность», вероятно возникновение ситуаций, когда общество не сможет с точностью определить, является ли оно стратегическим или нет, добавляет Тангян

По мнению Натальи Тотахеваге, адвоката, советникаLidings Lidings Федеральный рейтинг. группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Недвижимость, земля, строительство (mid market) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право группа Энергетика группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) 10место По выручке на юриста 17место По выручке 26место По количеству юристов × , новый порядок добавит неопределенности и появятся дополнительные барьеры при инвестировании, а это потребует затрат на подготовку документации для одобрения сделок и привлечения экспертов.

Наиболее серьезное опасение вызывают нормы, которые действуют ретроспективно. Они могут повлиять на права инвесторов, которые уже инвестировали в российское производство.

Наталья Тотахеваге, адвокат, советник Lidings Lidings Федеральный рейтинг. группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Недвижимость, земля, строительство (mid market) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право группа Энергетика группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) 10место По выручке на юриста 17место По выручке 26место По количеству юристов ×

Так, будет нужно уведомлять правкомиссию о праве иностранного инвестора распоряжаться 5–50% голосующих акций стратегического общества, объясняет Тотахеваге. Чтобы продолжать владеть более 50% акций, инвестор должен либо подать ходатайство на согласование, либо уменьшить долю ниже контролирующего порога. В последнем случае цена продажи акций, превышающих 50%-й пакет, окажется существенно ниже рыночной, что приведет к потерям. Если требования нового закона не будут выполнены, суд сможет наложить запрет на голосование иностранного инвестора на собраниях акционеров, что парализует принятие важных решений компании.

Эти поправки также затронут всех собственников бизнеса, у которых есть паспорт или ВНЖ другого государства, добавляет Мария Кобаненко, партнер Адвокатское Бюро ЕПАМ Адвокатское Бюро ЕПАМ Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Морское право группа Недвижимость, земля, строительство (mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа Страховое право группа Трудовое и миграционное право группа Уголовное право группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Защита персональных данных группа Земельное право группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: high market) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Природные ресурсы группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Экологическое право группа Энергетика 1место По выручке 1место По количеству юристов 5место По выручке на юриста Профайл компании × Получается, что государство все пристальнее анализирует состав собственников важных для экономики предприятий.

На фоне довольно жесткой практики по изъятию активов в рамках стратегического законодательства важно не перегнуть — всем нужны стабильность и ясные правила.

Мария Кобаненко, партнер Адвокатское Бюро ЕПАМ Адвокатское Бюро ЕПАМ Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Морское право группа Недвижимость, земля, строительство (mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа Страховое право группа Трудовое и миграционное право группа Уголовное право группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Защита персональных данных группа Земельное право группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование: high market) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Природные ресурсы группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Рынки капиталов группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Экологическое право группа Энергетика 1место По выручке 1место По количеству юристов 5место По выручке на юриста Профайл компании ×

Сейчас проходит стадия обсуждения законопроекта, а ФАС всегда выслушивает позиции участников рынка, поэтому максимально содержательные вопросы и предложения бизнеса помогут найти компромисс между задачами, которые решает регулятор, и беспокойством предпринимателей, добавляет Кобаненко. 

Государство не раз ориентировалось на заявления РСПП, добавляет Тотахеваге. В предложенной инициативе многое требует дополнительных проработок и уточнений. Возможно, стоит сосредоточиться на доработке лишь тех предложений, которые помешают инвесторам продолжать проекты, ограничившись несколькими наиболее значимыми нововведениями.

Проект «О внесении изменений в Федеральный закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»