Так, можно выделить актуальные проблемы ликвидации компаний с иностранным недружественным участием.
1. Крайне малое число банков, способных осуществлять валютные переводы в требуемые юрисдикции
Из-за большого количества санкций в России осталось крайне мало банков, которые занимаются валютными переводами в недружественные РФ юрисдикции. К тому же зачастую банки, все еще способные отправлять средства, не открывают новые расчетные счета для компаний с иностранным недружественным участием. Из-за чего сложно выплачивать долги «недружественным» участникам. Это касается задолженности из коммерческих договоров. Заемные обязательства регулируются отдельно, и для их погашения нужно анализировать их природу и основания.
Обозначенную проблему можно решить несколькими способами:
- Заключить с иностранным участником-кредитором соглашение об урегулировании долга. Этот вариант будет удобен, если участник-кредитор готов списать задолженность для скорейшей ликвидации российского актива. Списанная задолженность будет считаться внереализационным доходом российской компании, с которой она обязана будет уплатить налог на прибыль.
- Оформить получение от иностранного участника-кредитора, владеющего более 50% компании, безвозмездной финансовой помощи. Такая помощь не облагается налогом на прибыль, но во избежание налогообложения важно правильно оценить обстоятельства возникновения задолженности, особенности ее погашения и оформления.
- Открыть участнику-кредитору банковский счет в дружественной юрисдикции. Если такой счет уже есть, следует изменить порядок и валюту расчетов в отдельном допсоглашении к договору, по которому имеется задолженность. Затем — отправить денежные средства в счет уплаты задолженности в дружественную юрисдикцию. Переводы в такие юрисдикции осуществляет гораздо большее число банков и с меньшим количеством санкционных сложностей.
2. Ограничения на выплату дивидендов и распределение средств после ликвидации для юрлиц с недружественным иностранным участием
Согласно Указу Президента от 05.03.2022 № 95 российским резидентам запрещено направлять более 10 млн руб. в месяц или эквивалент этой суммы в валюте на погашение задолженности перед «недружественными» иностранными кредиторами. Указ распространяется на выплаты займов, дивидендов и денежных средств, оставшихся после ликвидации компании. Если сумма перечисляемых средств превышает установленный лимит, денежные средства должны зачисляться в рублях на специальный счет типа «С», который имеет свою специфику и ограничение в свободе распоряжения средствами. Поэтому денежные средства «недружественных» кредиторов на таких счетах фактически заблокированы.
Проблему возможно решить через выплаты несколькими траншами в размере менее установленного лимита (10 млн руб. в месяц). Способ подходит для компаний с небольшим остатком денежных средств. Если же компания с «недружественными» участниками имеет на счетах крупный капитал (несколько сотен миллионов рублей), то вывести его будет крайне сложно.
Что же касается выплаты дивидендов, важно понимать, что сейчас Минфин регулирует ситуацию, в частности, такими документами, как решения подкомиссии правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ от 07.07.2023 № 171/5 и протокол заседания подкомиссии правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ от 09.08.2023 № 182/5, где определены порядок и условия выплаты прибыли (дивидендов) иностранным лицам из недружественных юрисдикций. Но предъявляемые указанными актами требования предполагают продолжение активной деятельности компании и выполнения показателей эффективности, что означает их фактическую невыполнимость компанией на пороге ликвидации.
3. Невозможность со стороны ликвидируемого лица исполнить гарантийные обязательства
С указанной проблемой сталкиваются компании-поставщики, в чьих контрактах предусмотрены длительные гарантийные обязательства по ремонту или замене каких-либо товаров. Зачастую в качестве обеспечения исполнения таких обязательств контрагентам предоставляется банковская гарантия. Поскольку гарантийный срок может превышать срок ликвидации, контрагенты ликвидируемых лиц, а также банки-гаранты пытаются воспрепятствовать их закрытию в судебном порядке. С момента ликвидации компании все ее обязательства прекращаются. Но банковская гарантия продолжает действовать. Это влечет для банков (гарантов) дополнительные финансовые риски: предъявить регрессные требования с момента ликвидации принципала ему будет невозможно. Поэтому банки часто пытаются воспрепятствовать ликвидации до истечения срока выданных гарантий, в частности, путем обращения в суд с надуманными требованиями. Встречаются случаи, когда в договоре с банком установлены ограничения на осуществление ликвидации до истечения срока его действия с соответствующими штрафными санкциями, что лишь затягивает процедуру ликвидации.
Решением проблемы может стать депонирование суммы потенциальных претензий или суммы покрытия банковской гарантии на специальном счете в банке.
Чтобы не потерять внесенный в банк депозит, требование о его возврате уступают участнику компании или третьему лицу. Таким образом, по окончании действия гарантий такие лица получают от банка оставшиеся после всех гарантийных выплат средства, а компания — возможность беспрепятственно осуществить процедуру ликвидации. Но этот механизм требует индивидуального и детального подхода в зависимости от условий договора с банком и его позиции.
4. Частые отказы нотариусов проводить действия, касающиеся ликвидации
Указ Президента от 08.09.2022 № 618 установил особый порядок осуществления отдельных видов сделок и операций с долями в уставных капиталах ООО. Позиция, изложенная в п. 10 письма Минфина от 13.10.2022 № 05-06-14РМ/99138 «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента РФ от 08.09.2022 № 618», устанавливает перечень сделок, для совершения которых требуется получение одобрения правительственной комиссии. В частности, в нем указаны «иные сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью либо иных прав, позволяющих определять условия управления обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности».
Из-за отсутствия разъяснений по поводу того, подпадает ли добровольная ликвидация ООО под перечень операций, перечисленных в письме Минфина и указе, в нотариальной практике сложилось несколько противоречивых позиций, препятствующих процессу ликвидации. Одни нотариусы отказываются удостоверять подписи на заявлениях и уведомлениях о ликвидации без специального разрешения правительственной комиссии.
Другие не видят каких-либо проблем в ликвидации ООО с «недружественными» участниками и осуществляют любые нотариальные действия, тем более что со стороны регистрационных органов по этому вопросу препятствий к ликвидации в основном не возникает. Число таких нотариусов с каждым днем сокращается.
5. Доставка в Россию легализованных и апостилированных документов
Для официальной ликвидации компании участники должны принять много решений. Решения, принимаемые иностранными участниками, проходят сложную и длительную процедуру консульской легализации или нотариального заверения и апостилирования, а еще представляются в оригиналах с нотариальным переводом в России. Из-за ограничений авиасообщения с недружественными государствами их доставка проблематична.
Подписание и легализацию решений можно значительно упростить, если оформить единую доверенность от участников на совершение действий по проведению процедуры ликвидации. Доверенность позволяет принимать от имени иностранного участника все необходимые решения в отношении ликвидации российской компании без дополнительных временных и бюрократических затрат, а также избавляет от лишних действий по легализации, доставке и переводу всего объема дополнительных документов. Также следует проверить устав ликвидируемой компании на предмет процедуры оформления обозначенных решений, так как зачастую они требуют нотариального заверения в России, что создает дополнительные, но решаемые сложности.
Помимо перечисленных проблем, возникающих при ликвидации компании с иностранным элементом, существуют и иные. Но главными остаются вопросы получения участниками средств в виде погашения займов или выплаты дивидендов, имущества, остающегося после расчетов с кредиторами. С учетом постоянно меняющегося правового регулирования и введения ограничений, многие процедуры, которые раньше были стандартными, существенно усложняются и приносят дополнительные издержки. Каждый случай надо рассматривать индивидуально, и комплексный анализ ситуации и креативный юридический подход создают окно возможностей для выполнения возникших задач.
