Виды операторов
Программы долгосрочной мотивации (ПДМ), предполагающие передачу долей или акций, в большинстве своем требуют вовлечения оператора — именно он будет передавать те акции или доли, которые будут являться вознаграждением участников ПДМ. Зачем нужно привлекать оператора ПДМ, рассказали в материале «Программы долгосрочной мотивации: на каких параметрах базируется успешный продукт». Здесь же остановимся на том, кто может выступать оператором.
За рубежом в странах с развитым рынком оказания услуг в области систем компенсации и льгот распространены профессиональные операторы — независимые компании и структуры, которые за вознаграждение оказывают услуги по управлению ПДМ для различных компаний (специализированные трасты, брокеры и иные провайдеры). Отечественный рынок таких услуг только начинает формироваться, и у нас уже есть компании, которые готовы оказывать услуги оператора ПДМ с учетом имеющегося у них опыта осуществления такой деятельности.
Корпоративные операторы (ООО)
В России традиционно используются корпоративные операторы — отдельные юридические лица (обычно ООО) в рамках группы компаний, функционал которых предполагает участие в реализации ПДМ. Для этих целей может быть использована уже существующая компания или новая, специально учреждаемая под программу мотивации.
Такой подход позволяет компании реализовать ПДМ «внутри» своей группы, вовлекая третьих лиц только на стадии передачи акций или долей. К недостаткам же можно отнести дополнительную административную нагрузку, отсутствие «инфраструктуры» для реализации ПДМ (например, необходимое программное обеспечение, которое позволяет автоматизировать процессы) и практического опыта реализации ПДМ.
Независимые (профессиональные) операторы
К ним относятся не связанные с компанией провайдеры, выступающие в роли держателя акций (долей), которые в рамках ПДМ передаются участникам. В российской практике такими провайдерами выступают управляющие компании ЗПИФ, специализированные финансовые общества и доверительные управляющие. Это связано с необходимостью сохранения контроля собственника над акциями (долями) до их передачи участникам и невозможностью безвозмездной передачи акций (долей) оператору.
Закрытые паевые инвестиционные фонды (ЗПИФ)
В последние годы набирает популярность реализация ПДМ с помощью закрытых паевых инвестиционных фондов (ЗПИФ). По сравнению с корпоративным оператором ЗПИФ — это не юридическое лицо, а обособленный имущественный комплекс под управлением управляющей компании, которая осуществляет свою деятельность на основании лицензии Центрального банка.
При реализации ПДМ с использованием ЗПИФ владелец акций (долей) вносит их в ЗПИФ в оплату паев и получает паи ЗПИФ. Передачу акций (долей) участникам ПДМ будет осуществлять управляющая компания ЗПИФ. До того как акции (доли) перейдут в собственность участника, владелец паев имеет возможность контролировать распоряжение акциями (долями) и осуществление корпоративных прав по ним через инвестиционный комитет ЗПИФ, без согласия которого управляющая компания не вправе совершать соответствующие сделки (голосование по акциям и т. п.).
Использование ЗПИФ делает возможным также вариант, когда участники ПДМ получают не акции (доли), а паи ЗПИФ, в составе которого эти акции (доли) находятся. Такой вариант может подходить для компаний в форме ООО, которые реализуют ПДМ со множеством участников. Без использования ЗПИФ это связано с рядом неудобств юридического и практического плана: отражение новых участников ООО в ЕГРЮЛ, нотариальное оформление сделок с долями и сделок по присоединению к корпоративному договору, наконец, ограничение на максимальное количество участников ООО. При использовании ЗПИФ в ООО появляется только один дополнительный участник — это управляющая компания фонда. А участники ПДМ объединены в ЗПИФ и через владение паями опосредованно становятся собственниками долей компании, заинтересованными в росте ее стоимости и в получении от нее дивидендов. Программа может предусматривать, что после проведения компанией IPO и появления в составе ЗПИФ акций вместо долей ООО паи ЗПИФ постепенно погашаются с выплатой участникам акций. В силу законодательства управляющая компания ЗПИФ обязана регулярно заказывать независимую оценку стоимости долей ООО, что играет существенную роль при реализации ПДМ с учетом недоступности для данного варианта оценки через публичные котировки компании на бирже. Важно учитывать, что приобретение паев ЗПИФ осуществляется через брокера и потребует от участников ПДМ наличия (получения) статуса квалифицированного инвестора.
Специализированные финансовые общества (СФО)
В соответствии со ст. 15.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг» специализированные финансовые общества (СФО) являются эмитентами структурных облигаций, а также могут приобретать ценные бумаги. Для целей ПДМ акции могут быть отчуждены в пользу СФО в рамках выпуска структурных облигаций, первым держателем которых становится компания или иное лицо — владелец акций, резервируемых для ПДМ. Отчуждение акций специализированным финансовым обществом и голосование по акциям может быть ограничено необходимостью одобрения от владельца облигаций. Впоследствии облигации передаются участникам программы, а акции они получают в рамках погашения структурных облигаций, график и условия которого соответствуют схеме вознаграждения.
Данный вариант структурирования ПДМ встречается не так часто в связи с его сложностью и может использоваться для ПДМ с небольшим количеством участников, относящихся к управленческому персоналу высшего уровня. Кроме того, он неприменим к долям ООО.
Доверительное управление
В данном случае акции получает в доверительное управление профессиональный участник рынка ценных бумаг — управляющий, у которого есть мандат продать их участникам ПДМ при наступлении определенных условий. Контроль над акциями до их передачи участникам сохраняется за компанией или ее мажоритарным акционером через ограничение полномочий управляющего в договоре доверительного управления.
Каждый из указанных вариантов имеет свои плюсы и минусы. Так, структура с ЗПИФ может быть более эффективной с точки зрения налогообложения финансового результата от продажи акций участникам и дивидендов по акциям, в то время как использование доверительного управления не имеет каких-либо особенностей в части налогообложения.
Вариант с СФО предполагает наличие у участников программы статуса квалифицированного инвестора. В случае с доверительным управлением такой необходимости нет.
Важно также учитывать, что безвозмездное отчуждение акций (долей) из состава ЗПИФ запрещено. При этом для СФО и доверительного управляющего прямого запрета на это нет, и соответствующие ограничения могут быть связаны исключительно с налоговыми последствиями такой операции.
В чем преимущества использования независимых операторов в сравнении с корпоративными?
Во-первых, в таком случае нет ограничений, накладываемых ФЗ «Об акционерных обществах» на приобретение собственных акций, о которых рассказывали в прошлых статьях.
Во-вторых, привлечение независимого оператора способствует устранению возможного конфликта интересов у менеджмента или мажоритарного акционера компании, который возникает при реализации ПДМ с использованием казначейских или квазиказначейских акций.
В-третьих, в отдельных случаях привлечения независимого оператора передаваемые ему акции могут учитываться при расчете free-float (акций, находящихся в свободном обращении), что может быть важно для отдельных компаний, у которых этот показатель невелик.
Наконец, независимый оператор обеспечивает максимальную прозрачность программы и повышает доверие участников к ПДМ. Особенно это проявляется при использовании ЗПИФ, ведь надзор за работой управляющей компании осуществляют специализированный депозитарий и Банк России.
Конечно, любой независимый оператор означает дополнительные расходы при реализации ПДМ. Поэтому при выборе оператора важно учитывать не только юридические аспекты, но и то, какую дополнительную ценность и экспертизу он может привнести.
По-настоящему важным является наличие у оператора опыта и экспертизы в сопровождении ПДМ, автоматизации (специального программного обеспечения для сопровождения ПДМ) и готовность выполнять функции не только оператора, но и администратора программы. К ним можно отнести ведение реестра участников, расчет грантов и траншей, подписание документов, взаимодействие с участниками, с депозитариями и брокерами, налоговые функции, подготовку отчетности для компании, расчет КПЭ, к достижению которых привязана передача акций участникам, и т. д. Выполнение указанных функций снижает трудозатраты компании на сопровождение ПДМ, минимизирует ошибки в документах и расчетах и обеспечивает простой и понятный клиентский путь для участников программы. Также важным фактором является наличие у оператора системы защиты персональных данных и кибербезопасности.
В соавторстве:
руководитель практики трудового права компании Технологии Доверия Алексей Дингин;
директор проектов компании «Современные Фонды Недвижимости» Александр Храмешкин.
