Организация экономического сотрудничества и развития разрабатывает новый подход к международному налогообложению, рассказала Антонина Левашенко, руководитель Российского центра компетенций и анализа стандартов ОЭСР. Проблема в несоответствии между местом налогообложения прибыли и местом создания стоимости. Поэтому основная задача — определить метод, при котором налоговая база будет определяться на наднациональном уровне. ОЭСР обещает глобальный минимальный налог — 15 %. И заверяет, что новые правила не коснутся финансового и добывающего сектора. Изменение режима обещают к 2023 году. От этого выиграют те страны, где большой рынок потребления, говорит Левашенко. А пострадают серьезнее всех США и Китай.
О важности деловой цели при оценке операции, которая облагается налогом, упомянул Геннадий Тимоничев, руководитель практики налогового планирования . «Налоговые последствия определяются содержанием хозяйственной операции, ее деловой целью, целью нормы, частным интересом, обусловившим совершение операции, и публичным интересом, обусловившим появление нормы», — объяснил спикер.
Борис Муравьев, начальник управления по российскому налогообложению АО «Северсталь Менеджмент», остановился на новых правилах налогообложения дивидендов. Они действуют с 1 января 2021 года и затронули, к примеру, налоговых резидентов России, которые получают дивиденды по сквозному методу: от российской «дочки» через участие в иностранной организации. Вертикаль выглядит так: материнская компания, получатель дивидендов ← иностранная «дочка», проводник дивидендов ← российская «дочка», плательщик дивидендов.
Пока сохраняется переходный период, применять нулевую ставку можно, но и там есть сложности, говорит Муравьев. Например, неясно, кто именно может воспользоваться такой льготой — налоговый агент или получатель. Одно из возможных решений — перечислять дивиденды от российской «дочки» «верхней» материнской компании, минуя промежуточную иностранную организацию. Но в этом случае материнская компания не может сразу же «вывести» деньги в иностранную «дочку», предупреждает Муравьев, поскольку это привлечет внимание налоговой.
Налоговый контроль
О налоговом мониторинге рассказал Александр Григорьев, директор департамента «Налоги. Технологии. Урегулирование споров» . В 2021-м частный бизнес активнее использует эту процедуру. Раньше налоговый мониторинг в основном выбирали госорганизации. «Фактически полностью отменен камеральный налоговый контроль. Вместо него — увеличение срока налогового мониторинга», — подчеркнул Григорьев. Выездную проверку могут провести, но это экстраординарная мера, говорит он.
Чтобы перейти на налоговый мониторинг, нужно:
- унифицировать учет в группе компаний. Данные в налоговую предоставляют единообразно;
- организовать прозрачность данных учета вплоть до транзакций;
- минимизировать риск возможного доначисления налогов;
- формализовать, ввести, автоматизировать контрольные процедуры;
- подготовить системы внутреннего контроля организации. Например, важно формализовать внутренний аудит, должен быть стандарт найма персонала;
- автоматизировать ручные корректировки налогов;
- создать электронное хранилище данных. Все основные первичные документы, которые закрывают транзакции, должны быть там хотя бы в скан-копиях.
Партнер Раиса Алексахина назвала тренды контрольных мероприятий. Среди них — отсутствие единообразной судебной практики и значимая роль разъяснений ФНС, а еще значительные суммы доначислений.
Выездные налоговые проверки заменяются предпроверочными мероприятиями налогового контроля. Теперь это устоявшийся инструмент налогового контроля.
Предпроверочные мероприятия бывают разные, отметила Алексахина. Очень часто используются допросы, гораздо реже — экспертизы. Использует налоговая и те мероприятия, которые не фигурируют в НК, например, вызов на «комиссии». Основной плюс для налогоплательщика в любых предпроверках — не такой жесткий тайминг, как при выездной проверке, подчеркнула Алексахина.
Тему налоговых проверок продолжила Екатерина Болдинова, адвокат и партнер . По ее словам, с каждым годом ФНС собирает все больше денег на контрольных мероприятиях. Выездных проверок теперь меньше, но доначислять стали больше. «Дольше, жестче, тяжелее — это процессуальные особенности налоговых проверок в 2021 году», — подчеркнула Болдинова. Инспекции постоянно нарушают сроки проведения проверок, а суды говорят, что это несущественная проблема и не повод отменять решения. Налоговые и МВД все активнее работают в связке, отметила адвокат. Данные из налоговой используют для возбуждения уголовных дел, а на выездные проверки приходят сотрудники ОБЭП в «штатском».
Налогоплательщику нужно быть активным с самого начала проверки, уверена Болдинова. Важно грамотно и оперативно отвечать на требования инспекции, обеспечить свидетелям юриста на допросе, участвовать в экспертизах и, если нужно, обжаловать действия налоговой. В таких случаях доначислений обычно меньше, чем при пассивной реакции.
В судах у налогоплательщиков обычно не получается оспорить акты проверок, добавил Александр Лемчик, управляющий партнер компании . По его словам, после «письма счастья» о корректировках от налоговой есть два варианта: либо компания меняет сумму, либо попадает в план выездных проверок. Важно проанализировать риски и заплатить там, где действительно нужно, чтобы спасти остальное.
Из документов ФНС для служебного пользования следует, что нужна корректировка больше 15%, делится Лемчик. Но необходимо смотреть на среднюю сумму доначислений по региону. Если вы не дотягиваете, то, скорее всего, выездную проверку проводить не будут, ограничатся намеками на корректировки.
Налоговая иногда обещает провести тематическую проверку по конкретному налогу. Но на самом деле проводят их редко, говорит Лемчик. Чаще такая «угроза» — это просто способ побудить налогоплательщика доплатить налог. Если ваша налоговая инспекция доначислит вам подозрительно мало, УФНС может провести повторную проверку в качестве контроля за работой вашей инспекции, предупреждает юрист.
Как спорит и мирится ФНС
Судебные споры показывают те темы, которые потом входят в план налоговых проверок, отметила партнер Галина Акчурина. Она рассказала о нескольких важных делах. На первое место Акчурина поставила кейс «Фирмы «Мэри» о налоговой реконструкции (дело № А76-46624/2019). Это дело подтвердило позицию ФНС из письма от 10 марта 2021 года.
К сожалению, сейчас нижестоящие суды перестали слушать указания вышестоящих и принимают решения в противоречии с подходами Верховного суда, указала Акчурина. Один из таких споров, где ВС вынудили напомнить о старых подходах, — дело «Юг-Новый Век» (дело № А32-56709/2019). Нижестоящие инстанции не смогли отличить движимое имущество от недвижимого. На третьем месте Акчурина назвала свежее решение ВС по жалобе «Северстали», где та смогла отстоять местную льготу (дело № А40-248146/2019). Региональные нормативные акты о льготах обычно пишутся очень путано, признает юрист. ВС объяснил, почему нельзя обманывать инвестора и что такое стабильность инвестиционных отношений (подробнее — «Когда появляется право на налоговую льготу, определял ВС»).
Практика «перетолкования» регулятором неизменных норм НК не в пользу налогоплательщика, в частности по акцизу, вызывает настороженность.
К примеру, сейчас не в пользу налогоплательщика толкуют понятие «производства» для целей акциза (п. 3 ст. 182 НК), рассказала Акчурина. В разные годы Минфин занимал противоположные позиции по этому вопросу. А теперь добавление присадок или керосиновой фракции в дизтопливо на нефтебазах и заправках квалифицируют как производство и, соответственно, хотят обложить акцизом «задним числом». Это подрывает доверие к государству и приводит к серьезному финансовому удару по независимым и некрупным участникам рынка, заключила юрист.
Денис Кожевников, руководитель практики разрешения налоговых споров , рассказал о делах «Неринги» и «Евроизола». В первом СКЭС решила, что нарушение срока налоговой проверки имеет значение, только если затрагивает предельный срок судебного взыскания задолженности — 2 года. Но в этом случае налогоплательщик должен доказать, что не виноват в длительной проверке (дело № А21-10479/2019).В деле «Евроизола» экономколлегия подтвердила, что перерасчет в текущем налоговом периоде возможен, только если старые ошибки не причинят ущерба бюджету (дело № А72-18565/2019). То есть ФНС будет оценивать, не пытаетесь ли вы обойти 50-процентное ограничение на перенос убытков и срок на возврат излишне уплаченного налога, объяснил Кожевников.
Последнее время чиновники часто говорят о повышении ставок на налог на добычу полезных ископаемых (НДПИ), отметил Никита Роженцов, старший консультант департамента юридической практики . Законодательство пока не изменилось, но есть проблемы в судебной практике.
В 2019 годах горнодобывающие предприятия Челябинской области столкнулись с беспрецедентной налоговой нагрузкой по НДПИ. Теперь ФНС считает объектом налогообложения по НДПИ не строительный камень как продукцию горнодобывающей промышленности, а щебень как продукт переработки.
При этом в Постановлении Пленума ВАС от 18.12.2007 № 64 сказано: конечная продукция не всегда признается полезным ископаемым только потому, что так сказано в технической документации плательщика. Хорошо бы подтвердить эту позицию несколькими свежими решениями суда, считает Роженцов.
Игорь Ткачев, руководитель практики «Налоговые споры и консультирование» , считает, что сейчас основной тренд налоговой — отправлять за возмещением убытков по налогам к контрагенту. Если виноват он, то и возмещать должен он, а не казна. Спикер напомнил критерии оценки операций с точки зрения необоснованной налоговой выгоды (ст. 54.1 НК): реальность, исполнение надлежащим лицом, наличие самостоятельной деловой цели и действительный экономический смысл операции. У технической компании есть два основных признака. Она не исполняет налоговые обязательства по своим сделкам и не ведет реальную экономическую деятельность. Последний критерий лишний, уверен Ткачев. Ведь компания может работать и при этом помогать другим организациям снижать налоговую нагрузку.
О едином бренде в делах о дроблении бизнеса рассказала Мария Ильяшенко, управляющий партнер юрпартнерства . Когда несколько компаний используют одни и те же средства индивидуализации, ФНС считает, что это может говорить об искусственном разделении большой организации. Если товарные знаки используются безвозмездно, суды соглашаются с налоговой. Возмездная франшиза иногда помогает решить эту проблему, признает Ильяшенко. Но вопрос взаимозависимости и подконтрольности остается.
Советник Светлана Самохвалова поделилась своим опытом заключения мирового соглашения с ФНС. Налоговики, как правило, не идут на переговоры в первой инстанции. Любого госслужащего могут заподозрить в коррупции, поэтому они обсуждают мировое, только когда ясно, что решения в их пользу не будет. Но есть и плюс: свои мировые ФНС не оспаривает в суде. Среди минусов такого разрешения спора Самохвалова назвала долгое согласование. На своем мировом Taxology проставляли визы четыре месяца.
Что еще на повестке в этом году
Советник российской налоговой и таможенной практики Анна Зверева остановилась на применении налоговых льгот в IT. Проблем в этой сфере немало. Например, квалифицирующие критерии разграничения программного обеспечения для применения преференций четко не определены. ПО не дает льготу, если оно рекламное. Но можно ли считать рекламой информацию о продаже товара на своем сайте? Нет, уверена Зверева.
Обычно IT -компании не создаются с нуля. И ФНС начинает выяснять, точно ли это не дробление бизнеса. Зверева говорит, что инспекцию насторожит, если «IT-дочка» оказывает услуги только материнской компании, а та платит за это подозрительно много денег.
Алексей Матвеев, другой советник , рассказал о сложностях с разграничением прямых и косвенных расходов. Проблема в том, что список прямых расходов открытый, налогоплательщик может дополнить его в своих внутренних документах. Все остальные расходы будут косвенными. Сейчас действует выгодный для ФНС приоритет прямых расходов. Если налогоплательщик считает свои расходы косвенными, придется доказывать это со ссылкой на экономически оправданные показатели, говорит Матвеев. А судебная практика по этой категории дел удручающая: около 90% решений в пользу инспекций.
О российской практике трансфертного ценообразования рассказала юрист Мария Кочубей. За первый квартал 2021 года ФНС назначила на 140% больше ценовых проверок, чем за весь 2020 год. Выглядит серьезно, но это всего 63 проверки. Правда, проблемы могут быть и без проверки. При предпроверочном анализе предпринимателей и их сотрудников вызывают на допросы и предлагают доплатить налог, говорит Кочубей. Часто налогоплательщики идут на уступки и ценовой проверки нет именно поэтому. Любую сделку могут проверить, предупреждает юрист. Ценовой контроль сейчас глобальный, различаются только процедуры. Анализу подвергаются даже те сделки, которые формально относятся к неконтролируемым. Их проверяют через концепцию необоснованной выгоды.
Другой юрист Оксана Гончарова рассказала о разграничении движимых и недвижимых вещей. Все суды концентрируются на критериях недвижимости и используют ГК. А вот Верховный суд формулирует признаки движимых вещей и для налоговых отношений использует формальные критерии бухучета:
- покупка вещи как движимой;
- правомерный учет актива как отдельного инвентарного объекта;
- самостоятельное целевое назначение оборудования;
- разные сроки полезного использования: объединение активов в единый только при схожих сроках полезного действия.
Это достаточно неясные критерии, судебная практика еще будет их развивать, уверена Гончарова.
Тема с налогом на имущество достаточно острая сейчас, это одна из самых распространенных категорий дел. Я понимаю, почему судьи никак не могут применять подход Верховного суда. Они привыкли к критериям недвижимости из Гражданского кодекса, а ВС предлагает несколько другую позицию.
Последней выступила Анна Кнельц, старший юрист . Она затронула списание расходов при нереализованных инвестициях. ФНС внимательно оценивает основания прекращения инвестиционного проекта и всегда надеется на будущее использование того, что осталось от него. Например, компания хочет списать расходы на дорогую проектную документацию, а налоговая предлагает придумать, как реализовать ее в другом месте.
Налогоплательщику нужно осветить три вопроса, говорит Кнельц. Во-первых, доказать, что инвестпроект затевали ради дохода. Тут можно показать предварительные расчеты финансовой рентабельности и окупаемости. Во-вторых, обосновать, что деньги на самом деле тратились. И в-третьих, объяснить, почему отказались от завершения проекта. Причины могут быть разными. Подойдут ссылки на перебои с поставками из-за ковида или смену владельца бизнеса.
Зовем на конференции Право.ru: у нас интересно, полезно и можно завязать новые знакомства.
13 октября: Девелопмент и строительство: правовые вопросы, Swissôtel Красные Холмы.9 ноября Litigation Forum Pravo.ru, Swissôtel Красные Холмы.