В последние годы структура международных групп, владеющих российскими активами, существенно изменилась, но многие российские компании продолжают входить в состав иностранных холдинговых структур, зарегистрированных в дружественных и недружественных юрисдикциях. В результате сделки по приобретению российских активов в определенных случаях реализуются не путем прямой продажи долей или акций российского общества, а через отчуждение иностранной холдинговой компании, которой принадлежит российский бизнес.
На первый взгляд, такие сделки осуществляются за пределами российской юрисдикции и подчиняются иностранному праву. Но на практике смена контроля над иностранной компанией, владеющей российскими активами, может повлечь необходимость получения разрешений как российских, так и иностранных регуляторов. Игнорирование этих требований способно привести к признанию сделки недействительной, наложению штрафов или невозможности реализации корпоративных прав в отношении российского актива.
Экстерриториальный характер контроля за экономической концентрацией
Одна из наиболее распространенных ошибок — предполагать, что сделка, совершаемая за пределами России между иностранными лицами, не требует согласования с антимонопольными органами. Современное антимонопольное регулирование большинства государств построено на принципе влияния сделки на соответствующий рынок, а не на месте ее заключения. Поэтому приобретение иностранной холдинговой компании может подпадать под контроль экономической концентрации сразу в нескольких юрисдикциях.
Классический пример — приобретение иностранного холдинга, в состав которого входит российская компания с существенными активами или выручкой. В зависимости от структуры группы и финансовых показателей участников такая сделка может потребовать предварительного согласования с российской Федеральной антимонопольной службой, а также антимонопольными органами иностранных государств, в которых зарегистрирован холдинг или даже дочерние компании российского общества. Так, если участники сделки ведут деятельность на рынках государств Ближнего Востока, СНГ, Европейского союза или в Турции, Индии, Китае, могут применяться местные правила контроля экономической концентрации.
Санкционный фактор
Помимо антимонопольного регулирования, существенное значение приобретают санкционные ограничения. Санкционный анализ требуется как в отношении сторон сделки, так и в отношении конечных бенефициаров приобретаемой группы компаний. Особое внимание следует уделять случаям, когда в структуре присутствуют лица из государств, применяющих санкционные режимы, либо лица, включенные в санкционные списки.
Разрешение правительственной комиссии
Внимания заслуживает и вопрос применения российских контрсанкционных мер. Указами президента и последующими нормативными актами установлен особый порядок совершения сделок с участием лиц из недружественных государств. Во многих случаях для совершения сделки требуется получение разрешения подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в России, в частности в случае косвенной смены контроля над российским обществом или даже изменения доли владения у владельца из недружественного государства.
Практические рекомендации по структурированию сделки
Учитывая многоуровневое регулирование трансграничных M&A-сделок, анализ регуляторных рисков должен начинаться еще на стадии определения структуры приобретения.
На практике целесообразно провести несколько параллельных проверок:
оценить необходимость получения антимонопольных согласований в России и иных юрисдикциях;
проверить применимость российских контрсанкционных ограничений и необходимость получения разрешения правительственной комиссии;
провести санкционный due diligence сторон сделки, бенефициаров и ключевых контрагентов;
проанализировать ограничения на расчеты и механизмы финансирования сделки;
согласовать регуляторную стратегию получения разрешений с учетом сроков рассмотрения заявлений различными государственными органами.
Такой подход позволяет избежать ситуации, когда стороны подписывают сделку, но не могут завершить ее из-за отсутствия необходимых регуляторных согласований.
