Изначально субсидиарная ответственность не была очень распространена и применялась, чтобы воздействовать на тех, кто формально отвечает за банкротство компании. Но с 2016 года, когда в силу вступили поправки к закону о банкротстве, ситуация изменилась. Представление о том, что такое «контролирующее должника лицо», расширилось. Теперь в их числе могут оказаться и те, кто имеет родственные связи с руководителем банкротящейся фирмы или теми, кто входит в ее органы управления. В том же ряду – те, кто имеет полномочия совершать сделки от имени компании или имеет широкие полномочия из-за должности в фирме (например, финансовый директор или главбух).
По п. 4 ст. 61.10 закона о банкротстве презюмируется, что к КДЛ относятся:
– руководители должника или управляющей организации должника, члены исполнительного органа должника, ликвидаторы и члены ликвидационной комиссии;
– лица, имевшие право самостоятельно или вместе с заинтересованными лицами распоряжаться 50% и больше голосующих акций или более чем 50% долей уставного капитала компании, а также те, кто мог назначать руководителя фирмы;
– лица, извлекавшие выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководителей должника.
Главное, что выясняют суды в делах о субсидиарной ответственности, – факт контроля над деятельностью должника. Расширение круга ответственных через презумпцию дает новые возможности отыскать пропавшие активы банкротящихся компаний. Это особенно важно с учетом того, что, по статистике «Федресурса», процент удовлетворения требований кредиторов при банкротстве юрлиц продолжает снижаться. Так, в II квартале 2020 года этот и без того низкий показатель упал с 6,49 до 4,78%.
В такой непростой ситуации кредиторам помогают суды, которые существенно расширяют практику использования института субсидиарной ответственности. В делах о «субсидиарке» можно увидеть целый ряд «нестандартных» КДЛ.
Основной вид субсидиарной ответственности при банкротстве – за нарушение имущественных интересов кредиторов, за доведение до банкротства (ст. 61.11 закона о банкротстве), напоминает Рустем Мифтахутдинов, доцент МГЮА им. Кутафина и начальник управления по сопровождению процедур банкротства и взысканию проблемной задолженности в НК «Роснефть».
Он поддерживает расширительное толкование ст. 61.10 закона о банкротстве – «отвечает любой, чьи неправомерные действия стали причиной банкротства должника». Если банкротство можно сравнить с убийством компании, то отвечать должен тот, кто ее убил, объясняет эксперт. К расширительному толкованию есть все основания, считает он. «Верховный суд в постановлении Пленума даёт намёк на расширительное толкование круга субъектов и использует такой институт деликтного права, как совместное причинение вреда – соучастие в любой форме, в том числе соисполнительство, пособничество. Если же кто-то не согласен с аргументацией и полагает, что по гл. III.1 закона о банкротстве должны отвечать только лица, связанные с участниками и руководством должника, то для привлечения к ответственности всегда есть общие положения ГК о деликте», – говорит Мифтахутдинов.
Дело ООО «Амурский продукт» (№ А04-7886/2016)
Верховный суд допустил субсидиарную ответственность наследников в деле о несостоятельности «Амурского продукта». Такого решения смогла добиться компания «РН-Востокнефтепродукт» – «дочка» «Роснефти». Она требовала взыскать 273,4 млн руб. долгов предприятия с контролирующих лиц: экс-главы должника Степана Руденко и ООО «Машина» – в полном объёме, с Виктории Стоюковой – в пределах 60 млн руб., а также c наследников бывшего замгендиректора Михаила Шефера (погиб в катастрофе) – в пределах наследственной массы. Деньги хотели взыскать с его жены и сыновей.
Нижестоящие суды решили, что ответственность связана с личностью и не передается по наследству, но ВС отправил дело на новое рассмотрение. ВС указал, что долг, возникший из субсидиарной ответственности, – это деликтное обязательство, оно переходит к наследнику в пределах стоимости наследственного имущества. Подробности можно прочитать в материале «ВС объяснил, почему субсидиарная ответственность передаётся по наследству».
Дело ООО «Альянс» (№ А40-131425/2016)
Спор возник в банкротном деле ООО «Альянс», которое было инициировано в 2016 году (№ А40-131425/2016). Налоговая привлекла фирму к ответственности за правонарушение от 2012–2014. Тогда компания для получения необоснованной налоговой выгоды привлекала подконтрольные фирмы, через которые безосновательно перечисляла деньги другому ООО. Жена гендиректора «Альянса» занимала в аффилированных фирмах значимые должности и была их участником. После начала банкротства ООО «Альянс» (в феврале 2017 года) непогашенные обязательства превысили 311 млн руб. При этом в декабре 2017-го Самов и Кирьянова подарили дорогое имущество, принадлежащее им, своим детям 1997 года рождения и 2002. ФНС России решила привлечь к субсидиарной ответственности руководителя и единственного собственника, его жену – главбуха фирмы, а также сыновей, которым на момент подачи иска было 15 и 20 лет. Основание для привлечения детей – дорогие подарки от родителей.
В деле ВС заключил, что жена должна отвечать солидарно с супругом. Что касается детей, к несовершеннолетним применить презумпцию признания выгодоприобретателя КДЛ нельзя, но, поскольку дети «не могли не знать» о цели подарка (вывести имущество), они должны отвечать в размере стоимости имущества, оставшегося в семье. Эта же позиция была закреплена в обзоре ВС от 10 июня 2020 года. Подробнее о деле – в материале «ВС разобрался, за что ответят родственники контролирующих лиц».
Дело АО «Теплоучет» (№ А56-26451/2016): «субсидиарка» за вывод активов
Общество «Теплоучет» внесло в уставный капитал аффилированной «Управляющей компании «Сварог» свои права требования к «ИТБ», другой компании, на 610 млн руб. Следом «Теплоучет» обанкротился. Его кредиторы потребовали привлечь к субсидиарной ответственности членов совета директоров должника: они одобрили внесение имущества должника в уставный капитал аффилированного лица. Также решили привлечь и компанию «Сварог» (дело № А56-26451/2016).
Три инстанции отказались удовлетворить требования и отметили, что в результате совершения сделки по внесению вклада в уставный капитал компании финансовое состояние должника не изменилось. Суды решили, что ответчики не могли определять действия должника. Также в определениях указано, что статус КДЛ для компании «Сварог» не доказан. В жалобе в ЭК ВС кредиторы отметили, что именно действия руководителей стали причиной банкротства общества. Экономколлегия прислушалась к доводам и направила спор на новое рассмотрение. ВС признал, что наличие статуса члена совета директоров предполагает возможность оказывать существенное влияние на деятельность должника. Но привлекать к ответственности надо не всех членов совета директоров, а инициатора или выгодоприобретателя сделки. До этого дела члены совета директоров не подпадали под презумпцию КДЛ.
Также предписано пересмотреть вопрос включения «Сварога» в ответственные лица.
Дело ООО «Сансар» (№ А40-33003/2017)
В рамках банкротного дела ООО «Сансар» (№ А40-33003/2017) суд первой инстанции согласился привлечь контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности. АСГМ решил, что руководители компании вели себя недобросовестно, ведь речь шла о недостаче и искажении отчетности. Также привлечь решили компанию, которая проводила бухгалтерское обслуживание бизнеса, – ООО «Финансовый и бухгалтерский аутсорсинг» (ООО «ФБА»). В кассации дело ушло на новое рассмотрение, иск был удовлетворен. Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29 июня 2020 года по делу № А40-33003/17 судебные акты были оставлены без изменения.
Суды сделали выводы о привлечении аутсорсинговой фирмы. Например, обратили внимание на родственные связи руководителя аутсорсинговой фирмы и компании-должника и согласованные с КДЛ нарушения отчетности. Компания пыталась возразить, что она была просто консультантом, но этот аргумент отклонили, потому что у фирм был договор о полном ведении бухучета и компания сама оформляла отчетность. Кто ведет и хранит документацию, тот и отвечает за доведение фирмы до банкротства солидарно с экс-руководителем, если удастся доказать, что они вместе старались скрыть или исказить отчетность.