Когда можно привлекать самозанятых
Изначально режим для самозанятых разрабатывали, чтобы «обелить» сектор мелких услуг, которые предоставляют физические лица. Расчеты здесь, как правило, шли наличными, а налоги с них не платили. В связи с этим власти решили создать льготный режим, который позволил бы таким людям «выйти из тени» и платить налоги в бюджет, объясняет руководитель корпоративно-налогового направления Георгий Толмачев. Учитывая характер и цели спецрежима для самозанятых, их стоит нанимать только для проектной работы и разовых задач. Так бизнес может расширять команду временными сотрудниками, у которых есть квалификации, необходимые для конкретных задач.
Это не единственный плюс найма самозанятого, есть и другие преимущества. Так как это нештатный работник, то не нужно предоставлять ему рабочее место, компенсировать больничные и отпуск и платить за него налоги и страховые взносы. Последнее — это наиболее чувствительный вопрос для предпринимателей. Самозанятые сами платят налог на профессиональный доход (НПД) по ставке 4 или 6%. А за постоянного сотрудника платит работодатель: НДФЛ по ставкам от 13 до 22% и еще страховые взносы по ставке 30%. Кроме того, в отношениях с самозанятыми не нужно соблюдать процедуру увольнения и вести кадровую документацию, добавляет Толмачев.
Такие плюсы делают наем самозанятых очень привлекательным для предпринимателей, но здесь есть законодательные ограничения и запреты. В ФЗ № 422 «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима „Налог на профессиональный доход“» закреплено, что в качестве самозанятых нельзя привлекать бывших сотрудников, которые работали в компании менее двух лет назад (подп. 8 п. 2 ст. 6). Также они не подойдут для выполнения функции агента в рамках агентских договоров, договоров комиссии или поручения (подп. 5 п. 2 ст. 4). А если годовой доход человека превысит 2,4 млн руб., то он потеряет право на применение специального налогового режима (п. 19 ст. 5).
Кроме этого, самозанятые не могут выполнять работу, для которой нужна лицензия, — для этого нужно регистрировать ИП, напоминает Толмачев. Но основное правило, которому нужно следовать: нельзя нанимать самозанятого для выполнения постоянной и регулярной работы.
Самозанятых категорически нельзя привлекать для выполнения задач, которые носят постоянный характер и требуют ежедневного присутствия на рабочем месте. Режим самозанятых — это не замена трудовым отношениям, о чем не раз говорили и власти.
ФНС, анализируя признаки постоянной и регулярной работы, смотрит на следующее:
- график периодичности выплат (если одинаковые суммы перечисляют регулярно, без привязки к выполненным работам);
- долю доходов от общей массы доходов налогоплательщиков НПД (например, у самозанятого нет других клиентов, кроме одной компании);
- постоянство взаимоотношений с организациями;
- предыдущие места работы самозанятых;
- связи текущих заказчиков налогоплательщиков НПД с их бывшими работодателями.
Кроме этого, насторожить контролирующие органы могут также установленный для специалиста график работы, постоянное рабочее место, использование оборудования и техники компании, указывает старший налоговый консультант Мария Василенко. Некоторые признаки полноценных трудовых отношений сформированы и судебной практикой. Например, АС Поволжского округа указал, что подчинение самозанятых внутреннему распорядку компании и предоставление специалистам регулярных выходных дней — это тоже признаки постоянных трудовых отношений (дело № А57-10956/2023). В другом деле предприниматель в договорах оказания услуг с самозанятыми указал конкретные должности, работники использовали служебный транспорт и соблюдали общий рабочий график компании (дело № А53-10944/2023).
Риски работы с самозанятыми
По словам Василенко, если контролирующие органы видят признаки регулярной и длительной деятельности, у них есть основания полагать, что компания пытается скрыть реальные трудовые отношения для экономии на налогах. И тогда бизнес сталкивается с риском переквалификации отношений из гражданско-правовых в трудовые. «Налоговые органы давно уже наработали подобную практику и активно ее осуществляют», — предупреждает партнер Ксения Литвинова.
Если налоговые органы докажут, что компания или ИП подменили трудовой договор с сотрудником договором гражданско-правового характера, это грозит серьезными доначислениями для работодателя, говорит Толмачев.
Налоги и взносы
- НДФЛ — 13–22% от выплаченных сумм.
- Страховые взносы — по ставкам 30 и 15,1%.
- Штраф за неуплату налога и взносов — от 20 до 40% от суммы недоимки.
- Штраф за неподачу деклараций и расчетов и по НДФЛ и взносам — до 30% от выплаченных сумм.
- Пени за каждый день просрочки по ставкам 1/150 и 1/300 от ключевой ставки ЦБ (в зависимости от срока просрочки).
Иные штрафы и наказания
За нарушение трудового законодательства:
- ИП и должностные лица — от 10 000 до 20 000 руб.;
- юридическое лицо — от 50 000 до 100 000 руб.
За повторное нарушение трудового законодательства:
- ИП — дисквалификация до трех лет.
- Юридическое лицо — от 100 000 до 200 000 руб.
- Должностное лицо — до 40 000 руб.
Кроме этого, в таких случаях ФНС считает, что работодатель должен был выполнять функции налогового агента, удерживать налог и перечислять его в бюджет, хотя работник и платил НПД за ту же работу. Бизнес пытается оспаривать такой подход, и два подобных дела дошли до Верховного суда (№ А76-20897/2023 и № А83-21915/2023). Нижестоящие суды согласились, что налогоплательщик хотел получить налоговую выгоду, но не могли решить, нужно ли засчитывать в счет НФДЛ уже уплаченный НПД.
В двух делах ВС пришел к одинаковому выводу: сумму НДФЛ нельзя уменьшать на сумму уплаченного НПД при фиктивных договорах с самозанятыми. Если после перечисления налога на доходы возникла переплата, то самозанятый может вернуть ее себе или перечислить в счет исполнения обязанностей налогового агента. Для этого нужно заявление самого налогоплательщика, и работодатель не может решать это за него. Такой подход значит, что сумму штрафа тоже нужно рассчитывать с полной суммы доначисленного НДФЛ, уточняет руководитель направления налоговой практики Иван Цветков.
Можно утверждать, что налоговые риски при работе с самозанятыми становятся еще выше. Помимо объективных факторов, которые служат основанием для переквалификации, бизнесу нужно помнить и о том, что сумму доначисленного НДФЛ нельзя снижать на сумму уплаченного НПД лишь по заявлению компании.
Дополнительно экономколлегия указала, что налоговая назначает штраф не за неуплату налога работодателем, а за неисполнение им обязанностей налогового агента. «Верховный суд сделал вывод, что для назначения штрафа по ст. 123 НК не нужно наступления негативных последствий в виде возникновения потерь бюджета, а достаточно лишь формального неудержания налога агентом», — разъясняет старший партнер Максим Алексеев. А Литвинова обращает внимание: этот вывод ВС относится не только к отношениям с самозанятыми, но затрагивает все случаи исчисления налогов налоговыми агентами (например, по операциям с иностранными контрагентами, при любых исчислениях НДФЛ и подобное).
По мнению юристов, позиция ВС уже сформирована и устойчива. А это значит, что и нижестоящие суды будет стремиться следовать такому же подходу.
Дополнительно Толмачев напоминает, что за привлечением самозанятых наблюдает не только ФНС. «С 2024 года на уровне регионов формируются межведомственные комиссии, в чью задачу входит контроль и противодействие нелегальной занятости», — рассказывает юрист. Эти комиссии могут запрашивать у ФНС информацию, которая касается привлечения самозанятых сотрудников. В частности, информацию о компаниях, которые:
- сотрудничают с десятью и более самозанятыми дольше трех месяцев;
- выплачивают самозанятым свыше 20 000 руб. в месяц;
- привлекают исполнителей по ГПХ в соотношении более 10% от общего числа работников.
Как снизить риски
Алексеев рекомендует бизнесу при заключении договора с самозанятым детализированно прописать задачи исполнителя, ожидаемый результат и сроки исполнения. Еще в таком соглашении стоит избегать формулировок, характерных для трудового права, добавляет Василенко.
Главное — не пытайтесь скрыть под договором ГПХ трудовую деятельность. Если оформляете договор с самозанятыми, то четко фиксируйте в договоре проектную деятельность, сроки ее осуществления, выплату вознаграждения по результатам завершения проекта, а не на ежемесячной основе.
Кроме этого, у самозанятого должна быть самостоятельность в организации своей работы. На это обращает внимание и ВС, указав в определении по делу № А83-21915/2023, что у самозанятых не было предпринимательской самостоятельности в ведении своей деятельности. Это значит, что в договор с самозанятым не должен предусматривать четкого графика работы, конкретного места ведения деятельности и использования материальных ресурсов заказчика.
Если физическое лицо при ведении деятельности подпадает под контроль организации как работодателя, теряя ту самую «предпринимательскую самостоятельность», то никакие формулировки договора не защитят от риска претензий при выявлении реального характера отношений с этим физическим лицом.
Дополнительно Алексеев указывает, что размер вознаграждения должен зависеть от объема выполненных работ или оказанных услуг. А с учетом того, что решение о перечислении переплаты в счет недоимки по НДФЛ направляет сам работник, Цветков рекомендует заранее выстраивать взаимодействие с самозанятыми так, чтобы они соглашались направлять такие заявления.
