Маркетплейс: как реагировать на жалобы
Продавец размещает карточку товара, а маркетплейс предоставляет инструменты для торговли. При этом площадка обычно выступает информационным посредником. По ст. 1253.1 ГК суд может освободить ее от ответственности за нарушение интеллектуальных прав, если она докажет, что не знала и не должна была знать о нарушении и своевременно приняла необходимые и достаточные меры для его прекращения.
В июне Конституционный суд уточнил эти правила в споре компании «Мир Хобби» с торговой площадкой из-за контрафактных копий настольной игры «Мафия» (постановление № 39-П). Согласно позиции КС, получив жалобу правообладателя, маркетплейс должен:
рассмотреть жалобу правообладателя, даже если он направил ее вне специального сервиса маркетплейса;
предварительно проверить права заявителя и запросить у продавца документы, подтверждающие законность использования спорного объекта;
по общему правилу приостановить размещение карточки, если правообладатель привел обоснованные доводы о нарушении, а продавец убедительно их не опроверг. Ограничение может действовать до разрешения иска к продавцу или принятия судом обеспечительных мер;
своевременно принять необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения.
При этом закон не устанавливает единого срока рассмотрения жалоб о нарушении интеллектуальных прав. Адвокат, старший юрист практики интеллектуальной собственности и технологий BGP Litigation Анастасия Снопкова напоминает, что суды по-разному оценивали своевременность реакции. Одни ориентировались на 24-часовой срок из закона «Об информации», другие допускали более продолжительное рассмотрение.
Чтобы снизить риск признания мер несвоевременными, площадкам стоит оценить реальные сроки реагирования и закрепить их во внутренних политиках. Это позволит в случае спора ссылаться на своевременность мер в рамках определенных маркетплейсом правил реагирования.
Анастасия Снопкова, адвокат, старший юрист практики интеллектуальной собственности и технологий BGP Litigation
Оценивая степень ответственности площадки, суд учитывает и ее роль в продаже. Как отмечает старший юрист Semenov & Pevzner Юлия Лазарева, маркетплейс может отвечать за нарушение, если сам незаконно использовал охраняемый объект или не принял необходимых мер после получения обоснованной жалобы. По словам партнера CLAIMS Алексея Петрова, самостоятельным нарушением может стать и реклама конкретного товара с незаконно использованным изображением. При этом хранение, доставка и прием платежей обычно входят в стандартные услуги маркетплейса и сами по себе нарушения не образуют. Суд оценивает совокупность действий, выясняя, насколько площадка участвовала в незаконной продаже.
Значение имеет и поведение маркетплейса после получения претензии. Лазарева обращает внимание, что суд проверит, запросила ли площадка объяснения продавца и какие меры приняла. Если маркетплейс уклоняется от исполнения требований суда, например не предоставляет запрошенные сведения, он рискует потерять право на освобождение от ответственности. Но Снопкова предупреждает, что если площадка уже пресекала нарушение конкретного продавца в отношении определенного объекта интеллектуальных прав, а тот снова использовал этот же объект, то маркетплейс не сможет ссылаться на отсутствие информации о нарушении.
Правообладатель: как пресечь нарушение
Если правообладатель обнаружил карточку с его товарным знаком, фотографиями или описанием, ему сначала стоит разобраться, действительно ли продавец нарушает его права. Управляющий партнер IQ Technology Александр Логунов напоминает, что неизвестный продавец необязательно торгует контрафактом. Товар может оказаться оригинальным, а его перепродажа при соблюдении правил об исчерпании права не требует отдельного согласия владельца бренда. Поэтому эксперт рекомендует по возможности связаться с продавцом, выяснить происхождение продукции и запросить документы. Иногда это позволяет разрешить спор без блокировки и суда. Если нарушение очевидно, а продажи нужно остановить быстро, можно одновременно обратиться к продавцу и маркетплейсу.
Прежде чем направлять жалобу, необходимо подтвердить исключительные права. В случае с товарным знаком нужно проверить его регистрацию в России и перечень товаров, на которые распространяется охрана. Понадобятся сведения из реестра Роспатента, а при приобретении прав у другого лица — соответствующие договоры. Для фотографий, текстов и дизайна пригодятся исходные файлы, договоры с авторами и другие документы, подтверждающие принадлежность прав. Петров советует также проверить всю цепочку их перехода.
Следующий шаг — зафиксировать нарушение. Стоит сделать скриншоты с карточкой, ее адресом, спорными изображениями или описанием, ценой и сведениями о продавце, включая наименование и ИНН. На них должны быть видны адрес страницы, дата и точное время фиксации. При этом нотариально заверять каждый снимок необязательно: Пленум ВС допускает использование скриншотов, сделанных и заверенных участниками дела, напоминает Логунов.
Но снимок экрана обычно подтверждает предложение товара и не всегда позволяет установить, что покупатель получил именно подделку. Если спор касается контрафакта, может понадобиться контрольная закупка. Петров рекомендует сохранить заказ, чек, упаковку и маркировку, а партнер Косенков и Суворов Константин Суворов советует записать процесс распаковки на видео. Если продавец долго не удаляет карточку, нарушение стоит зафиксировать повторно, даже если иск уже подан.
Собрав доказательства, правообладатель направляет жалобу маркетплейсу, перечисляя конкретные карточки, объясняя, какие права нарушены, и требуя прекратить незаконное использование товарного знака, удалить изображения или ограничить продажу контрафакта. Суворов считает обращение к площадке самым эффективным способом быстро прекратить нарушение. Лазарева советует одновременно воспользоваться внутренним сервисом маркетплейса, отправить заказное письмо с описью вложения по юридическому адресу компании и продублировать претензию на корпоративную электронную почту.
Требование площадки использовать только внутренний сервис больше не считается легитимным основанием для игнорирования претензии или ссылки на отсутствие надлежащего уведомления.
Юлия Лазарева, старший юрист Semenov & Pevzner
Если нарушение продолжается, правообладатель может обратиться в суд. Основным ответчиком обычно выступает продавец, разместивший спорное предложение и реализующий товар. В некоторых случаях требования можно предъявить и к маркетплейсу. Лазарева поясняет, что предварительно выигрывать отдельный спор с продавцом для этого не требуется, но основания ответственности площадки придется доказать самостоятельно.
При этом жалоба площадке не заменяет обязательную досудебную претензию продавцу, предупреждает Петров. Если обе стороны — компании или ИП и спор рассматривает арбитражный суд, перед иском о компенсации или взыскании убытков необходимо направить претензию. При отсутствии ответа иск по общему правилу можно предъявить через 30 дней после ее направления, а при полном или частичном отказе удовлетворить требования ждать истечения этого срока не нужно. Для требований о пресечении нарушения, указанного в п. 5.1 ст. 1252 ГК, обязательного претензионного порядка нет.
Если товар продолжают незаконно продавать, правообладатель может попросить суд принять обеспечительные меры. Например, временно запретить размещение спорной карточки или продажу товара. Решая вопрос, суд оценит необходимость и соразмерность ограничения.
Сроки рассмотрения жалоб — это, пожалуй, основная проблема и причина большинства споров в судах. Другая серьезная проблема — «воскресающие карточки»: после удаления спорной страницы такая же или немного измененная карточка того же контрафактного товара создается снова.
Константин Суворов, партнер Косенков и Суворов
Если один продавец неоднократно нарушает права одного и того же правообладателя, последний вправе потребовать через суд заблокировать деятельность первого на площадке. КС также разрешил судам запрашивать у маркетплейсов сведения, необходимые для защиты интеллектуальных прав, включая информацию о продажах и остатках товара. При этом Логунов советует не ограничиваться разовыми жалобами. Новые продавцы и карточки появляются постоянно, поэтому правообладателям нужен регулярный мониторинг. Проверять стоит происхождение продукции, использование товарных знаков, фотографий, описаний и дизайна карточек.
Продавец: как оспорить блокировку
Маркетплейс может ограничить продажу товара после жалобы конкурента или другого правообладателя. При этом претензия не всегда обоснованна: например, заявитель может ошибочно считать незаконной перепродажу оригинальной продукции или использование фотографий. В такой ситуации Петров советует сначала спросить у площадки причину, по которой она заблокировала карточку.
Затем продавцу следует подготовить объяснение по каждому спорному объекту и доказательства законности его использования. Если претензия касается происхождения товара, понадобятся договоры поставки, накладные, УПД, платежные и таможенные документы. Логунов отмечает, что одного заверения поставщика об оригинальности продукции недостаточно. Из-за этого приходится подтверждать всю цепочку поставок от официального дистрибьютора, говорит Суворов. При этом документы о происхождении товара не всегда доказывают законность продажи, поэтому нужно отдельно оценить, исчерпано ли исключительное право на товарный знак и допускает ли законодательство ввоз конкретной продукции, добавляет Петров.
Если жалоба касается фотографий, описания или дизайна карточки, продавцу потребуются договор с правообладателем или другие документы, разрешающие использовать контент. Логунов подчеркивает, что покупка оригинального товара автоматически не дает прав на чужие фотографии. Разрешение должно охватывать именно тот способ использования, который выбрал продавец, включая размещение изображений в карточке.
Собрав документы, продавец направляет маркетплейсу мотивированное возражение и просит восстановить доступ к продажам. Как поясняет Лазарева, площадка должна проверить представленные доказательства и не вправе автоматически принимать сторону заявителя. Если правообладатель не обращается в суд в разумный срок, продавец может потребовать снятия ограничений. Кроме того, согласно позиции КС, маркетплейс обязан раскрыть продавцу известные ему сведения о заявителе, которые могут понадобиться для предъявления собственного иска.
Как взыскать убытки из-за блокировки
Конституционный суд подтвердил, что продавец и маркетплейс вправе потребовать возмещения убытков от лица, по жалобе которого они ограничили размещение информации о товаре. Такое требование возможно, если заявитель не обратился в суд в разумный срок или суд отказал ему из-за необоснованности требований. Это правило не распространяется на ограничения, которые площадка ввела во исполнение определения суда об обеспечении иска. При этом Логунов советует учитывать обстоятельства блокировки. Если продавец вовремя не представил документы, подтверждающие законность товара, их последующая передача еще не означает, что правообладатель обязан возместить потери.
Нужно разбираться, какая информация была у каждой стороны на момент обращения и блокировки, почему документы не предоставили вовремя и чьи действия привели к убыткам. Иначе суд может оценить ситуацию, когда продавец представил все необходимые документы, но правообладатель продолжал добиваться блокировки, понимая, что нарушения нет. Особенно если заявитель сознательно использовал жалобу для ограничения конкуренции.
Александр Логунов, управляющий партнер IQ Technology
Но даже при необоснованной блокировке одного падения продаж недостаточно для взыскания упущенной выгоды. Поэтому Петров рекомендует показать, какую прибыль продавец действительно мог получить, если бы площадка сохранила доступ к карточке. Для расчета пригодятся:
статистика просмотров, переходов, заказов и конверсии;
данные о продажах за сопоставимые периоды до блокировки и после восстановления карточки;
сведения об остатках, отмененных заказах и рекламных расходах;
информация о продажах того же товара через другие каналы;
данные о сезонности, спросе и ценах конкурентов;
расчет ожидаемой прибыли с учетом расходов, необходимых для ее получения.
Суворов рассказывает, что при расчете упущенной выгоды можно использовать и продажи за аналогичные периоды прошлых лет с поправкой на рыночную ситуацию или сравнивать результаты с конкурентами. Петров же советует вычитать из ожидаемой выручки переменные расходы, которые продавец понес бы при продаже товара. Так расчет покажет предполагаемую упущенную прибыль, а не потенциальный оборот.
Объяснить, почему прогноз продаж реалистичен, можно так: товар был в наличии, до ограничения он стабильно продавался, а сопоставимые товары или каналы не показывали такого же падения.
Алексей Петров, партнер юридической компании CLAIMS
Если сведения о продажах или остатках есть только у маркетплейса, продавец может попросить суд истребовать их. При этом Логунов предупреждает, что на практике компаниям пока редко удается доказать убытки или упущенную выгоду из-за необоснованной блокировки.
