Практические советы по признанию актов отборов проб и протоколов водоканалов недопустимыми доказательствами
Спецпроект Zharov Group
17 октября 2024, 10:26

Практические советы по признанию актов отборов проб и протоколов водоканалов недопустимыми доказательствами

Содержание

Общие положения о контроле состава и свойств сточных вод абонента 

Состав и свойства сточных вод, сбрасываемых абонентом в централизованную систему водоотведения или канализации (ЦСВ), контролирует организация, осуществляющая водоотведение, либо уполномоченная ей организация в соответствии с Правилами, утвержденными Постановлением Правительства от 22.05.2020 № 728 (п. 1 ст. 30.3 ФЗ № 416-ФЗ).

Анализ проб сточных вод осуществляется юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, аккредитованными в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации (п. 2 ст. 30.3 ФЗ № 416-ФЗ).


Важно обратить внимание

Законодательство в сфере водоснабжения и водоотведения устанавливает необходимость наличия аккредитации для проведения анализа проб, но не отбора.
Отбор проб сточных вод осуществляется представителями аккредитованной лаборатории или представителями организации, осуществляющей водоотведение, соответствующими требованиям, предъявляемым к лицам для их допуска к отбору проб сточных вод (п. 9 Правил № 728).

Цель контроля состава и свойств сточных вод — выявление нарушений абонентами требований к сточным водам и начисление платы.

Водоканалы проверяют фактические показатели состава и свойств сточных вод (концентрации загрязняющих веществ в сточных водах), сбрасываемых абонентами в ЦСВ, на соответствие:

  • показателям сточных вод, указанным в декларации о составе и свойствах сточных вод;
  • нормативам состава, требованиям к составу и свойствам сточных вод, установленным Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением Правительства от 29.07.2013 № 644.

Водоканалом может взиматься плата за превышение нормативов состава сточных вод, установленных в муниципальном образовании, а также плата за негативное воздействие на ЦСВ в случае:

  • превышения максимальных допустимых значений нормативных показателей общих свойств сточных вод и концентраций загрязняющих веществ в сточных водах, установленных в целях предотвращения негативного воздействия на работу ЦСВ, — закреплены в приложении № 5 к Правилам № 644;
  • превышения значений показателей, при превышении которых концентрация загрязняющего вещества в сточных водах является запрещенной, — закреплены в приложении № 4(1) к Правилам № 644;
  • сброса абонентами веществ, материалов, отходов и сточных вод, запрещенных к сбросу в ЦСВ, — закреплены в приложении № 4 к Правилам № 644.

Контроль состава и свойств сточных вод осуществляется следующими способами:

  1. Визуальный контроль — обследование объектов абонента для проверки соблюдения требования о запрете сброса в ЦСВ веществ, материалов, отходов или сточных вод, запрещенных к сбросу, по которым проверка соблюдения требования о запрете указанного сброса возможна без отбора проб сточных вод и последующего анализа отобранных проб.
  2. Отбор проб сточных вод и их анализ.

Требования к проведению контроля сточных вод водоканалами и способы защиты 

Далее рассмотрим основные требования к процедуре контроля, вытекающие из положений Правил № 728.

1. Надлежащее уведомление

Организации ВКХ (водоканалы) не всегда внимательно относятся к порядку уведомления абонентов о проведении отбора проб сточных вод и оформлению результатов таких проб. В то время как подобное процедурное нарушение может стать основанием для отказа суда в удовлетворении исковых требований.

Требования к порядку уведомления абонентов и взаимодействия с ними при отборе проб сточных вод — п. 13 Правил № 728:

«Отбор проб сточных вод осуществляется в присутствии абонента, которого организация ВКХ обязана уведомить любым способом не позднее чем за 15 минут до начала процедуры отбора сточных вод. Уведомление может быть направлено любым способом, позволяющим подтвердить факт и время получения абонентом уведомления».

2. Требования к месту и процедуре отбора проб

«Отбор проб сточных вод осуществляется вне зон действия подпора со стороны централизованной системы водоотведения из лотка канализационного колодца или падающей струи ручным методом (за исключением случая использования автоматического оборудования). При отсутствии лотка или падающей струи отбор проб сточных вод осуществляется в нескольких местах по сечению потока (или колодца), после чего составляется средняя (смешанная) проба» (п. 18 Правил № 728).

3. Составление акта отбора проб

«По результатам отбора проб сточных вод на месте их отбора организация, осуществляющая водоотведение, составляет в двух экземплярах акт отбора проб сточных вод по форме согласно приложению № 1, который подписывается представителями организации, осуществляющей водоотведение, и абонента. В акте отбора проб сточных вод указываются номера пломб контрольной, параллельной и резервной проб» (п. 22 Правил № 728).

В акте отбора проб должны быть указаны:

  • время отбора проб;
  • место отбора проб;
  • данные о контрольном колодце (либо его обозначение) и конкретное расположение колодца (координаты);
  • может быть дополнен иными положениями.

4. Аккредитация лаборатории

«Протокол исследований отобранной пробы сточных вод, составленный аккредитованной лабораторией, является документальным подтверждением факта соблюдения либо нарушения абонентом декларации, нормативов состава сточных вод, требований» (п. 30 Правил № 728).

Проверить аккредитацию лаборатории можно на сайте Росаккредитации.

5. Соблюдение условий транспортировки проб

«Ответственность за соблюдение условий транспортировки проб в аккредитованные лаборатории несет лицо, осуществляющее транспортировку проб (организация, осуществляющая водоотведение, или абонент). В случае если отбор проб сточных был осуществлен аккредитованной лабораторией, ответственность за соблюдение условий транспортировки проб в аккредитованные лаборатории несет аккредитованная лаборатория, отобравшая пробу».

Несоблюдение условий транспортировки влечет вероятность признания результатов незаконными.

Наиболее часто встречаются в судебной практике процедурные ошибки. 

Вывод: важно знать процедуру и следить за ее соблюдением.


Способы защиты, вытекающие из требований Правил № 728
  • Если возможно, обосновать неполучение уведомления надлежащим образом. Проанализировать, может ли организация ВКХ подтвердить факт и время получения уведомления?
  • Осуществлять фото- и видеофиксацию процедуры отбора для получения доказательств нарушения Правил № 728 или методик отбора проб.
  • Проводить параллельный отбор проб и их анализ в аккредитованной лаборатории за счет собственных средств для оспаривания результатов контроля.
  • Указывать возражения в акте отбора проб сточных вод при несогласии с порядком и результатами отбора проб.
  • Проверять наличие у лаборатории аккредитации.
  • Соблюдать условия транспортировки проб (абоненту — в случае отбора параллельной пробы).

Относимость, допустимость и достоверность результатов лабораторных исследований (метрологические аспекты) и правоприменительные позиции судов

Рассмотрим вопросы относимости, допустимости и достоверности результатов лабораторных исследований в контексте соблюдения методик отбора проб и измерений, а также роль ошибки лаборатории.

С точки зрения метрологии, точность измерений обеспечивается неукоснительным следованием установленной процедуре измерений. Более того, в силу ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации» и п. 40 Критериев аккредитации и перечня документов, подтверждающих соответствие заявителя, аккредитованного лица критериям аккредитации, утвержденных приказом Минэкономразвития от 26.10.2020 № 707, несоблюдение аттестованных методик измерений является нарушением критериев аккредитации испытательной лаборатории.

Любое ли нарушение методик отбора проб и методик измерений влечет недопустимость соответствующих протоколов и испытаний?

Судебная практика в рассматриваемой категории основывается на стандарте доказывания «разумная степень достоверности», а потому не каждое нарушение методики отбора проб и выполнения измерений делает невозможным использование результата в качестве доказательств факта и размера вреда, причиненного ЦСВ.

Зачастую к «формальным» нарушениям процедуры суды относятся критически, исходя из необходимости установления недостоверности результата испытаний и опровержения факта загрязнения. Бремя доказывания этих обстоятельств суды возлагают на ответчика:

  • Постановление Верховного суда от 9 августа 2021 года № 36-АД21-4-К2: «Нарушений, которые могли бы поставить под сомнение достоверность хода и результатов отбора проб, а также результатов лабораторных испытаний, зафиксированных в соответствующих акте и протоколе, не установлено».
  • Определение Верховного суда от 9 января 2017 года № 308-ЭС16-17948 по делу № А53-25565/2015: «Отсутствие доказательств, подтверждающих достоверность результатов анализа отобранных проб, послужило основанием к отказу в удовлетворении заявленных требований».

Вывод: нарушения должны быть не просто формальными, а ставящими под сомнение достоверность результата.

При этом результаты отбора и исследований проб сточных вод абонента, как и любое доказательство, обладают свойствами относимости, допустимости и достоверности.

1. Относимость результатов отбора и исследований загрязненных проб обеспечивается тогда, когда результат исследований отражает качество (химический состав) веществ, поступающих в ЦСВ.

С точки зрения метрологии, выбор правильного пробоотборника, строгое следование нормативным документам в вопросе массы, объема, количества точечных проб и мест их отбора являются условиями отбора представительной пробы. В соответствии с п. 8 ГОСТ Р 52361–2018 «Контроль объекта аналитический. Термины и определения» представительная проба вещества или материала (объекта аналитического контроля) — проба вещества или материала, которая по химическому составу, или свойствам, или структуре принимается идентичной объекту аналитического контроля, от которого она отобрана. Результаты любого анализа, в сущности, характеризуют лишь состав вещества, непосредственно поступившего в лабораторию. Представительность пробы позволяет распространить результат на весь объем объекта аналитического контроля.

Требования к отбору относимой и представительной пробы, которыми должна руководствоваться лаборатория, установлены нормативными документами, регламентирующими методику отбора проб.

К ним относятся, например, ГОСТ Р 59024–2020 «Национальный стандарт Российской Федерации. Вода. Общие требования к отбору проб», утвержденный и введенный в действие приказом Росстандарта от 10.09.2020 № 640-ст; ПНД Ф 12.15.1-08. «Методические указания по отбору проб для анализа сточных вод», утвержденный ФБУ «ФЦАО» 05.05.2015.

Кроме того, некоторые специфические требования к отбору проб в отношении конкретных веществ, могут быть установлены в методиках измерений.

Но, как уже было отмечено, не любое нарушение процедуры отбора проб и выбора точек такого отбора трактуется судами как существенное обстоятельство, опровергающее результат исследований.

2. Допустимость результатов отбора и исследования проб, как и допустимость доказательств в целом, означает, что они должны быть получены из установленных законом средств доказывания (ст. 60 ГПК, ст. 68 АПК).

Допустимость результатов исследований обеспечивается, если:

  • Лаборатория аккредитована в национальной системе аккредитации. Использованные методики измерений включены в область аккредитации лаборатории.


    Имеется противоположная судебная практика. Например, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2019 года № 07АП-1133/2019 по делу № А27-22547/2016:
    «Само по себе отсутствие у лаборатории аттестата аккредитации не свидетельствует о том, что отбор проб сточных вод, их анализ произведены с нарушением порядка отбора проб, соответствующих методик, и полученные сведения нельзя признать достоверными, учитывая, что результаты анализа сточной воды были представлены самим обществом и не опровергнуты параллельным отбором и анализом проб».


  • Использованные методики измерений аттестованы.
    В соответствии с п. 3 ст. 1, п. 1 ст. 5 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений.
    Расчет платы за отведение сточных вод в ЦСВ производится исходя из фактических концентраций загрязняющих веществ и фактических показателей общих сточных вод абонента путем выполнения аналитических измерений состава сточных вод по аттестованным методикам в соответствии с федеральным законодательством (см. апелляционное определение коллегии по административным делам Верховного суда от 15 августа 2017 года № 80-АПГ17-8).
    Аттестованные методики измерений включаются в реестр аттестованных методик (методов) измерений. Проверить аттестацию методики можно в системе ФГИС «Аршин».
    Следует отделять методики выполнения измерений от методик отбора проб, которые обязательной аттестации не подлежат.
  • Использованные средства измерений являются средствами измерений утвержденного типа, прошедшими поверку.
    В соответствии с п. 1 ст. 5, ст. 13 ФЗ № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» измерения, относящиеся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, должны выполняться с применением средств измерений утвержденного типа, прошедших поверку. Средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации — периодической поверке.
    Проверить наличие поверки и утверждение типа средств измерений можно все в той же системе ФГИС «Аршин».

3. Достоверность результатов отбора проб и их испытаний означает, что их результаты не могли быть искажены вследствие нарушений положений нормативных документов и иных обстоятельств.

Какие нарушения методик отбора проб и методик измерений влекут недостоверность результата?


Согласно судебной практике к ним относятся следующие нарушения: 

  • Не применена консервация проб в случаях, когда это предусмотрено методикой.
  • Сроки проведения испытаний нарушены в отсутствие доказательств консервации проб.
  • Нарушен порядок транспортировки и хранения проб.
  • Акт отбора проб содержит незаверенные неоговоренные исправления.

Приводим примеры таких нарушений из судебной практики, где суды посчитали результаты испытаний недостоверными:

  • Нарушение сроков исследований в отсутствие доказательств консервации.
    • Постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 июня 2022 года по делу № А41-4949/2021: «Из таблицы 1 „Методы хранения и консервации проб для определения обобщенных показателей” ГОСТ 31861–2012 следует, что пробы некоторых загрязняющих веществ имеют ограниченный срок хранения, в частности, пробы на БПК, взвешенные вещества, аммоний-ион, нитриты, нитраты, железо, нефть и нефтепродукты хранятся 24 часа. Из представленных протоколов измерений не следует, что анализ проб произведен с соблюдением установленных сроков, поскольку установленный 24-часовой срок прошел. Доказательств того, что пробы исследовались не позднее дня, следующего за их отбором, судам не представлено».
    • Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 августа 2021 года по делу № А43-35260/2019: «Нарушен порядок консервации проб в случаях, когда это предусмотрено действующим законодательством; отсутствуют доказательства соблюдения сроков проведения анализа проб сточных вод. При таких обстоятельствах суды правомерно отказали компании в удовлетворении иска».
    • Аналогичные позиции: см. постановления АС Волго-Вятского округа от 22 марта 2021 года по делу № А43-41370/2019; АС Северо-Кавказского округа от 16 декабря 2022 года по делу № А63-20743/2021; АС Дальневосточного округа от 17 января 2023 года по делу № А24-1793/2022.
  • Нарушение порядка транспортировки и хранения проб.
    Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29 июля 2024 года по делу № А40-237277/2022: «Отменяя решение, <...> установив, что <...> нарушен порядок транспортировки и хранения проб, в связи с чем результаты указанных измерений, сделанные лабораторией, нельзя считать достоверными; признав, что истец не доказал сброс в систему водоотведения сточных вод с превышением допустимых значений загрязняющих веществ, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу об отказе в удовлетворении исковых требований».
  • Наличие в протоколе не заверенных абонентом исправлений.
    Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 7 сентября 2017 года по делу № А26-6719/2016: «Оценив представленный в материалы дела акт, который действительно содержит не заверенные абонентом исправления, исследовав другие доказательства, суд не принял этот акт в качестве доказательства, способного подтвердить факт надлежащего отбора проб сточных вод, в которых в дальнейшем обнаружены загрязняющие вещества».

Считается ли достоверно установленным превышение, если оно попадает в область погрешности измерений? 

Позиция Верховного суда: погрешность измерений учитывать не нужно (см. постановление ВС от 6 октября 2023 года № 74-АД23-10-К9).

Чек-лист для проверки процедуры отбора и анализа проб:

✓  Аккредитована ли лаборатории на примененные методики отбора и измерений?

✓  Не приостанавливалась ли аккредитация у лаборатории в период отбора проб или анализа?

✓  Все ли необходимые реквизиты есть в протоколе (акте) отбора? Если нет, как это повлияло на результат?

✓  Верно ли выбран метод отбора проб? Если нет, повлияло ли это на результат?

✓  Верная ли редакция методики применена лабораторией?

✓  Верно ли выбрано место отбора проб? Представительны ли пробы? Если нет, как это повлияло на результат?

✓  Относимы ли указанные в акте координаты отбора проб (контрольного колодца) к деятельности предприятия?

✓  Верно ли выбран пробоотборник? Если нет, как это повлияло на результат?

✓  Имеются ли неоговоренные незаверенные исправления в акте отбора, существенны ли они (дата, номера, координаты, время), указана ли дата внесения изменений в протокол и кем они внесены (п. 7.5.2 ГОСТ 17025)?

✓  Имеется ли маркировка проб и совпадает ли она с маркировкой, указанной в протоколе испытаний?

✓  Выполнена ли консервация проб, когда это предусмотрено методикой? Если нет, проанализированы ли пробы в установленный методикой срок, в течение которого проба может храниться без консервации?

✓  Соблюдены ли максимальные сроки хранения пробы перед анализом?

✓  Каково расстояние от места отбора проб до лаборатории и какое время объективно нужно для доставки пробы в лабораторию?

✓  Соответствует ли тара для хранения и транспортировки проб установленным методикой требованиям? Если нет, могло ли это повлечь искажение результата?

✓  Соблюден ли температурный режим транспортировки проб и хранения их перед анализом?

✓  Могла ли отобранная проба подвергнуться вторичному загрязнению в период между отбором и началом анализа?

✓  Соблюдены ли требования соответствующей методики к минимальной массе (объему) пробы?

✓  Аттестована ли методика измерений?

✓  Использованы ли предусмотренные методикой измерений средства измерений? Имеются ли вообще такие приборы в лаборатории?

✓  Утвержден ли тип средства измерений?

✓  Действительна ли поверка средства измерений?

✓  Не выходит ли результат испытаний в количественном выражении за пределы области аккредитации лаборатории? Если да, проводились ли предусмотренные методикой разбавления?

✓  Имеются ли в протоколе испытаний все необходимые данные, установленные методикой измерений, в том числе отражающие ход исследования?

✓  Если выявлены существенные нарушения, допущенные лабораторией, имеются ли результаты параллельного отбора проб и отличаются ли они от полученного органом?

✓  Надлежащее ли лицо подписало протокол испытаний?

Спецпроект | 13 сентября 2024, 11:22

К вам едет ревизор: что делать до, во время и после экологической проверки

Подготовили важные советы, которые помогут пройти проверку

Спецпроект | 13 сентября 2024, 11:32

Обзор экологических дел Верховного Суда за 6 месяцев 2024 года

ВС рассмотрел 61 дело, связанное с применением экологического и природоохранного законодательства.

Евгений Жаров
Адвокат, управляющий партнер ZHAROV GROUP
Все самое важное по экологическому праву
Спецпроект | 13 сентября 2024, 11:27

Что такое мораторий на проведение проверок

Спецпроект | 13 сентября 2024, 11:29

Топ изменений законодательства 2022-2024